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第四章.宪法创制 　　第四章 宪法创制(宪法的制定、修改和解释) 　　第一节 宪法制定(在本节中注意区分制宪权、制宪主体和制宪机构) 　　一、制宪权的概念 　　宪法制定权简称制宪权,是指制宪主体根据特定原则和程序创造作为国家根本法宪法的 权力。 　　二、 西耶士的制宪权理论 　　西耶士 (Sieyes1748-1836) :最早提出制宪权概念及对制宪权理论学说进行系统论述的人。 主要内容包括: 　　西耶士认为宪法的制定权属于全体国民, “ 制宪权 ” 和 “ 被宪法制定的权力 ” 有着根本不同, 制宪权是 “ 始原性权力 ” ,不受任何拘束;宪法设置的国家权力是 “ 被宪法制定的权力 ”, 其必 须受制于宪法和法律。 　　国民(拥有制宪权)→国民行使制宪权制定宪法→宪法设置国家权力(如立法权司法权等) 三、 制宪权行使的界限 　　第一,受立宪目的的制约。 　　第二,受法的理念的制约。 　　第三,受自然法的制约。 　　第四,受国际法的影响。 　　四、制宪主体与制宪机关 　　(一)制宪主体:全体国民 　　从世界宪法实践来看,君主、少数人组织和社会团体在一定条件下也会成为制宪权主 体,人民主权的确立使得国民在法律理论上成为制宪权主体,这是现代宪政的基本特点。 (二)制宪机关 　　从各国制宪机关的情况来看,主要有以下几种情形: 　　一是由制宪会议起草通过,并经该国全体公民投票表决通过制定宪法。如 1987年大韩民国 宪法、 1993年俄罗斯宪法等。 　　二是由专门成立的专家委员会起草宪法,制宪会议审议宪法,须各州批准宪法始得生效。 如美国宪法、联邦德国宪法。 　　三是由宪法起草委员会起草宪法,经公民讨论,由成立的国家最高权力机关通过宪法。我 国宪法制定采此制。 　　▲我国的制宪机关是政协,宪法起草委员会还是全国人大? 　　1 制宪机关不同于宪法起草机构 　　2 《共同纲领》 为临时宪法,制定此文件的全国政协实际上行使了一定范围的制宪权。 1954年宪法的诞生,标志着我国的制宪机关由全国政协转移到了全国人大。 　　3 1954年宪法颁布以来, 历次修改宪法都未规定国家权力机关可以制定一部新的宪法, 全国 人民代表大会只有修改宪法的职权, 没有制定宪法的权力。 但是从我国宪政实际来看, 我国 的制宪权和修宪权是统一的,第一部宪法的制定和以后几部宪法的修改主体都是全国人大。 五、制宪程序 　　制宪程序是宪法的制定程序,是制宪机关在创造宪法时须遵循的具体步骤和阶段。一般言, 制宪程序包括四个以下阶段: 　　(一)设立制宪机构 　　(二)提出宪法草案 　　(三)通过宪法草案 　　(四)公布宪法 　　第二节 宪法修改 　　一、宪法修改的概念和作用 　　(一) 概念 　　宪法修改是指在宪法实施过程之中,随着社会现实的变化、发展,出现宪法内容和 社会现实不相适应的时候,由有权修改的机关依据法定的程序删除、增加、变更宪法内容 的活动。 　　(二)作用 　　1 宪法修改最基本和最主要的原因是为了使宪法的规定适应不断变化发展的社会政治经济 和文化状况的需要。 　　2 宪法修改的另一重要原因是为弥补宪法规范在实施过程中出现的漏洞 。 　　二、宪法修改的方式 　　二、宪法修改的方式 　　(一)全面修改 　　1 含义: 　　宪法的全面修改即整体修改,是指国家政权性质及制宪权根源没有发生变化的前提下,宪 法修改机关依法对宪法的大部分内容进行调整、变动,通过或批准整部宪法并重新予以颁 布的活动。 　　2 特征 　　与制定宪法的区别:不改变国家政权性质和制宪权根源。 按照原宪法所规定的宪法修改程 序进行。 　　与部分修改的区别:宪法修改机关通过或批准整部宪法并重新予以颁布。 　　我国从制定 1954年宪法以来,对宪法进行了 3次全面修改, 1975年宪法, 1978年宪法, 1982年宪法都是对前一部宪法进行的全面修改。 　　(二)部分修改 　　1 含义 　　宪法的部分修改是指修宪机关根据原宪法规定的修改程序,以决议或修正案的形式对宪法 的部分内容进行调整或变动的活动。 　　2 特征 　　其一,修宪机关的修宪活动是依据宪法修改的程序进行,这是部分修改与宪法制定的区别。 其二,修宪机关并不重新通过或批准整部宪法,而只是以通过决议或修正案的形式修改宪 法中的部分内容,这是部分修改于全面修改的区别。 　　我国第 5届全国人大以决议的方式对 1978年宪法进行了两次部分修改。对现行 1982年宪 法分别于 1988年, 1993年, 1999年和 2004年通过修正案的形式进行了四次部分修改。 (三)无形修改 　　宪法的无形修改是指在宪法条文未作变动的情况下,由于社会的发展、国家权力的 运作等,使条文本来的含义发生变化。 这属于广义的宪法修改。宪法的无形修改其 本质是一种违宪