赌博案例当前位置.docxVIP

　　 以赌博的方式骗取财物，是构成赌博罪还是诈骗罪？ 作者：周慧 发布时间：2010-05-10 16:32:45 【案情】 2009年7月底，肖楚湘（化名“梁超华”，另案处理）通过红豆婚姻介绍所认识了谢芝兰，两人在一起交往。2009年8月份的一天，肖楚湘要谢芝兰与一个叫“老会计”的煤老板赌博，由他来洗牌，通过在牌上做“手脚”，一定赢。谢芝兰同意了。肖楚湘又要其哥哥肖楚华假扮“老会计”与谢芝兰赌博，并要其儿子肖文琪提供赌资给肖楚华，肖文琪又把这件事告诉了阿舅曾黄玉（另案处理），要曾黄玉借钱给他，曾黄玉答应了。 2009年8月份的一天，被告人肖文琪和曾黄玉开车送被告人肖楚华到娄底，肖文琪在一家宾馆开好房后，交给肖楚华9万元钱。肖楚湘带谢芝兰到宾馆房间里，由肖楚湘洗牌，谢芝兰用事先肖楚湘给他的5万元（曾黄玉提供）与肖楚华赌博。这次，谢芝兰赢了7000元。 2009年10月16日，肖楚湘又要设赌局骗谢芝兰的钱。当日上午，被告人肖文琪和曾黄玉开车带被告人肖楚华到涟源。下午16时18分，肖文琪在涟源市汽车站对面的和泰宾馆开了507房，并给肖楚华一个装有9万元钱的黑包。谢芝兰带了13万元（其中肖楚湘给她25 000元）与肖楚湘一起赶到507房赌博，结果，谢芝兰带来的13万元全部输给肖楚华。事后，肖楚湘将所有的赌本还给曾黄玉，分给肖楚华1000元，分给肖文琪500元。涟源市人民检察院以被告人肖楚华、肖文琪涉嫌犯赌博罪，向涟源市人民法院提起公诉。 【审判】 涟源市人民法院认为，被告人肖楚华、肖文琪以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人肖楚华、肖文琪犯赌博罪的罪名成立，对被告人肖楚华、肖文琪应当以赌博罪定罪处罚。在共同犯罪中，被告人肖楚华、肖文琪行为积极、主动，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人肖楚华、肖文琪的认罪态度较好，可视为其有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据被告人肖楚华、肖文琪的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑应不致再危害社会。据此,依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、七十二条之规定，于2010年4月1日作出判决：一、被告人肖楚华犯赌博罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万五千元。二、被告人肖文琪犯赌博罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万五千元。三、没收被告人肖楚华非法所得人民币一千元，被告人肖文琪非法所得人民币五百元上缴国库。 一审宣判后，二被告人在法定期限内未上诉，检察机关未提出抗诉，一审判决已发生法律效力。 【评析】 赌博罪是以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的行为，属于妨害社会管理秩序类的犯罪。诈骗罪是以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取数额较大公私财物的行为，属于侵犯财产类的犯罪。在现实生活中，由于犯罪分子的手段的多样化，采取赌博的方式骗取财物的案列越来越多，在理论界和实务界对此种犯罪该如何定性存在着分歧。 一、对于行为人事先设计赌局，以打假牌的方式诱赌赢取钱物的行为如何定性，主要有两种意见： 一种观点是认为应以赌博罪论处。理由是：1、俗话说“十赌九诈”，在赌博中存在欺诈行为是常见的，但在客观上仍然是赌博行为。2、根据最高人民法院1991年3月12日对四川省高级人民法院“关于设置圈套诱骗他人参赌获取钱财的案件应如何定罪的请示”的电话答复及最高人民法院1995年11月16日对贵州省高级人民法院《关于设置圈套诱骗他人参赌，又向索还钱财的受骗者施以暴力或者暴力威胁的行为应如何定罪问题的批复》都明确规定了，行为人设置圈套引诱他人参赌获取钱财的属赌博行为，构成犯罪的，应当以赌博罪定罪处罚。本案检察机关以赌博罪就是按照最高人民法院的答复和批复提起公诉的。 二种观点认为应以诈骗罪定罪处罚。理由是1、赌博罪是以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的行为。2、最高人民法院的《答复》与《批复》所针对的是个案的解释，且均在1997年刑法颁布以前，其法律效力存在问题，加之这些个案都有以下一些特征：一是都是多人结伙在公共场所进行的。二是行为的对象是不确定的也是广泛的。三是行为人主观上还是想通过设置赌局牟取利益。 就本案而言，从主观方面来看，肖楚华宇本案的被告人肖楚湘、肖文琪的主观目的是通过设置赌局骗取被害人的钱财，并不是以赌博活动进行营利。一方面肖楚华要被害人与一个叫“老会计”的煤老板赌博，由他来洗牌，通过在洗牌上做“手脚”的方式一定会赢，然后又要自己的弟弟即本案的被告人肖楚湘假扮“老会计”与被害人赌博，在赌博过程中，第一次肖楚湘通过在洗牌时做“手脚”的方式让被害人赢了7000元，致使被害人充分相信了肖楚华，于是带13万元来与假扮“老会计”的被告人肖楚湘赌博，肖楚华通过在洗牌上做“手脚”，致使被害人输掉了13万元。另一方面，作为赌