论算法共谋的反垄断规制路径-学术交流.PDFVIP

　 　 ２０１８年７ 月　 　 　 　 　 　 　 　 　 学　 术　 交　 流　 　 　 　 　 　 　 　 　 　 Ｊｕｌ．，２０１８ 总第２９２期　 第７期　 　 　 　 　 　 　 　 Ａｃａｄｅｍｉｃ Ｅｘｃｈａｎｇｅ　 　 　 　 　 　 　 　 　 Ｓｅｒｉａｌ Ｎｏ．２９２　 Ｎｏ．７ 　 法学研究 ·互联网的法律应对与社会治理专题 · 论算法共谋的反垄断规制路径 李振利，李　 毅 （西南财经大学 法学院，成都 ６１１１３０） ［摘　 要］算法共谋是当今世界反垄断规制的最大的难题，主要的原因在于如何发现共谋和缺 乏主观意图下的算法共谋的法律认定和判断上。 数字经济形成的极度透明的市场，使垄断协议概 念在数字经济中局限化，挑战了反垄断执法机关对算法共谋违法的判断标准。 被称为黑匣子的隐 蔽、不透明的算法技术，增加了识别利用人工智能手段进行算法共谋的难度。 算法共谋承担责任 的主体也存在着较大的争议，使人类和机器的责任模糊化。 本着谦抑性地干预算法共谋的谨慎态 度，尝试性地提出一些规制算法共谋的监管措施，以期实现保护自由竞争、保障消费者的合法权利 和促进创新平衡的效果。 ［关键词］算法共谋；透明度；黑匣子；责任承担 － － － ［中图分类号］Ｄ９２２．２９４　 ［文献标志码］Ａ　 ［文章编号］１０００ ８２８４（２０１８）０７ ００７３ １０ 　 　 一、问题的提出 人工智能时代的到来，推动了世界数字经济的迅猛发展。 与此同时，人工智能的不当使用，特别是 算法的广泛使用对经济、社会、法律等也造成了负面的影响，典型的案件包括顺菜事件、Ｔｏｐｋｉｎｓ 案件、谷 歌滥用市场支配地位案件等。 数据、算力、算法是人工智能不可或缺的三要素。 ２０１６年以来围绕着人 工智能大量宣传达到了反垄断法的范围。 关于反垄断和人工智能出现的文献中普遍的思路是，把市场 中算法增长的使用描述为游戏的改变者［１］３６１。 ２０１５年牛津大学法学教授Ａｒｉｅｌ Ｅｚｒａｃｈｉ和美国田纳西大 ［２］１ 学法学教授Ｍａｕｒｉｃｅ Ｅ．Ｓｔｕｃｋｌｅ提出了算法共谋 的理念。 随后在２０１６年出版的《算法驱动经济的前 ［３］ 景和风险》 详细地介绍了计算机共谋是危险的，虽然传统的反垄断法律阻止企业固定价格，数据驱动 下的算法能迅速监控竞争对手的价格，并统一地调整价格。 日益透明的价格看似对消费者有利，却讽刺 性地以伤害其而告终。 这就促使我们提出了亟待解决的问题：仍旧保留看不见的手摇摆到什么程度停 下来？ 在人工智能和算法操纵的市场中，竞争定价是共谋吗？ 现行的法律能保护消费者吗？ 正在改变 的市场现实是把市场的定价的权力移交到少数的企业手中去了。 － － ［收稿日期］２０１８ ０５ ２１ ［基金项目］２０１７ 年四川省哲学社会科学规划研究项 目 “数字经济背景下我国反垄断规制问题研究” （ＳＣ１７ＦＺ００３）；２０１７ 中央高校科研基本经费项目“数字经济背景下我国反垄断法问题研究”（ＪＢＫ１７０９１０） － ［作者简介］李振利 （１９７５ ），男，河南新乡人，博士研究生，从事市场规制法研究。 ·７３ · 　 　 二、算法共谋的现状、危害性等 （一）算法共谋的特征 共谋也叫有意识的平行行为，没有竞争者协议干预价格却达到限制竞争的结果（垄断高价）。 算法 共谋不会影响大多数市场，这样的默示共谋呈现如下三个主要的特点。 １．涉及同类产品的集中市场中，算法能在足够程度上监控销售价格和销售的其他关键条件。 在这 样的市场里，极其容易引起算法共谋。 当卖方很轻松地能监控到竞争者的竞争价格、销售关键条件和其 他任何偏离现行平衡的行为时，大量的企业借助在线定价促使和稳定形成有意识的平行行为。 在如此 的环境中，算法价格能提供稳定和预测的工具