PPP模式法律风险防范.pptVIP

四、 PPP项目中相关合同的签署 案例- 来宾电厂- 特许经营协议 3、关于风险承担的约定 （1）市场需求风险 项目合作协议（特许协议）约定，保证每年至少购买35亿千瓦时的上网电量，并指定由广西供电局与项目公司签订购电合同和调度协议。该约定实际上还涉及渠道许可的内容。 （2）法律、政策变化的风险 项目合作合同（特许协议）对法律变更内容做了详细约定，在时效性和适用范围方面，明确了法律变更适用于自投标文件提交日期之后，包括税收和环保标准的变化。合同还设置了最低保障条款，如果法律变更使得项目公司的成本增加到一定幅度，项目公司有权要求恢复到法律变更前的经济地位；法律变更导致项目公司无法提供电量时，项目公司仍有权获得最低输出电量的电费。 四、 PPP项目中相关合同的签署 项目合作合同 与 特许经营协议 合同体例 仅签订项目合作合同 同时签订项目合作合同与特许经营协议 仅签订特许经营协议 四、 PPP项目中相关合同的签署 以特许经营为实现方式的项目中项目合作合同与特许经营协议的矛盾 项目 适用关于特许经营的规定 适用关于PPP的相关规定 PPP项目-民事诉讼、仲裁 特许经营协议-行政诉讼 问题的关键：以特许经营为实现方式的项目中，同时适用的关于PPP项目的规定与关于特许经营的规定的二元化 五、 PPP项目实际操作中具体的法律问题 PPP 五、 PPP项目实际操作中具体的法律问题 融资 -债权融资 银行贷款、委托贷款、信托贷款； 在资本市场通过发行公司债券、企业债券、中期票据、定向票据等市场化方式进行融资； 项目公司可以发行项目收益债券、项目收益票据、资产支持票据等； 项目公司可以将来的收益权发行信托基金； 引进社保资金或保险资金：国务院鼓励社保资金和保险资金按照市场化原则，创新运用债权投资计划、股权投资计划、项目资产支持计划等多种方式参与PPP项目。 债权融资的方式 五、 PPP项目实际操作中具体的法律问题 融资 -股权融资 在项目公司设立时，投资者便可吸纳股权投资者，与之共同设立项目公司，也可在项目公司设立并运行一段时间后考虑通过增资扩股的股权融资方式继续为项目融资。 参与股权投资的很大一部分主体是基金与信托，他们往往看到项目具有良好的前景，故愿意通过入股的方式参与进来，将来通过提前约定好的退出机制退出项目公司，从中获取高额利润。 基金、信托投资往往不限于股权投资，而是股权投资与债券投资相结合，达到最好的投资效率。 股权融资 很多时候，政府是不同意社会资本吸纳其他股权投资者的 与金融机构组成联合体 保障融资的方式 五、 PPP项目实际操作中具体的法律问题 保障融资的方式 如何控制融资中的风险，保证能够融到资 提供有效的融资担保 金融机构出具贷款意向书 五、 PPP项目实际操作中具体的法律问题 融资担保- 划拨土地使用权抵押 《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第44、45条规定划拨土地使用权非经相关政府部门批准不得抵押，并列出了划拨土地使用权抵押的必备条件，包括“签订土地使用权出让合同，向当地市、县人民政府补交土地使用权出让金或者以转让、出租、抵押所获收益抵交土地使用权出让金”，而实践中该条件很难满足。 　　《最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》第二条也规定“企业对其以划拨方式取得的国有土地使用权无处分权，以该土地使用权为标的物设定抵押，除依法办理抵押登记手续外，还应经具有审批权限的人民政府或土地行政管理部门批准。否则，应认定抵押无效。” 划拨土地使用权抵押 五、 PPP项目实际操作中具体的法律问题 融资担保- 划拨土地使用权抵押 《国土资源部关于国有划拨土地使用权抵押登记有关问题的通知》规定“以国有划拨土地使用权为标的物设定抵押，土地行政管理部门依法办理抵押登记手续，即视同已经具有审批权限的土地行政管理部门批准，不必再另行办理土地使用权抵押的审批手续。” 2012年实施的《国务院关于第六批取消和调整行政审批项目的决定》中，国土资源部的国有划拨土地使用权抵押审批被取消。 综上，划拨土地使用权抵押登记并未被法律禁止，但实践中很难操作，而划拨地抵押合同设定的划拨地土地使用权抵押如果未经抵押登记是无效的。一些地方土地管理部门允许划拨地土地使用权抵押给金融机构，建议就此问题与政府协商能否采取变通方式操作，如能否考虑政府批准将划拨土地使用权抵押给银行，再由银行出具银行保函。 划拨土地使用权抵押 五、 PPP项目实际操作中具体的法律问题 衍生问题- 担保