企业上市IPO法律尽职调查-律所律师提供.docVIP

PAGE PAGE \* MERGEFORMAT1 IPO法律尽职调查 主讲人：唐丽子律师 非讼法律服务业务（本次讲座主要是指公司投资、资本市场运作等）最基本也是最重要的工作就是做尽职调查。律师做并购项目，协助客户作出投资决策之前，对于目标企业的了解、交易结构的设计、交易方案的确定，最最重要的是什么呢？依然是我们对目标企业情况的了解，这也就是我们今天的主题——尽职调查。 需要说明的是，不仅非讼律师需要对项目、对目标企业、目标资产做到心中有数，其实对于诉讼律师来讲同样需要做好尽调工作。不管是非讼法律服务业务还是诉讼法律服务业务，对于具体的经办律师来讲，只是工作的角度不同，尽职调查工作对于所有的律师来讲都是不可或缺的。 一、尽职调查的含义 尽职调查，在国内律师法律服务中一般称之为审慎调查或者核查验证。司法部和中国证监会共同出台的《律师事务所从事证券法律业务管理办法》（以下称“《证券业务管理办法》”）将其称为核查验证工作。 尽职调查英文为Due Diligence，简称为DD。第一个D有两个词性，一个词性是形容词，意为适当的、恰当的；另一个词性是名词，意为有权得到的东西。第二个D的词性为名词，意为勤奋、勤勉。 从来源上讲，学理上有学者认为尽职调查这个词来源于美国《1933年证券法》第11条“虚假注册的民事法律责任”和第12条“与招股说明书和通讯有关的民事责任”中规定的适用于证券经纪商和交易商的“尽职抗辩”（Due Diligence Defense）。美国《1933年证券法》明确规定公开发行证券须履行充分的信息披露义务。如果发行人招股文件（也称注册生命或招股书）中的信息被投资者认为有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏，就要追究相关人的责任。只有在做了适当的调查工作的情形下，才可以免责。基于此，在资本市场中，无论是律师、会计师，还是承销商等中介机构，对于发行人的情况了解要基于最大限度的审慎调查，否则在美国证券法下就要承担严重的民事赔偿责任。 根据我们现在一般的理解，尽职调查主要是指律师事务所及经办律师就委托人委托事项所涉及之法律事实，运用法定的手段和方式，按照法定的业务规则，进行审慎、适当、全面的调查和了解，为其作出法律判断提供事实依据的活动。 在座的证券律师都非常熟悉刚才谈到的司法部和中国证监会共同颁布的《证券业务管理办法》。该管理办法第12条规定，“律师事务所及其指派的律师从事证券法律业务，应当按照依法制定的业务规则，勤勉尽责，审慎履行核查和验证义务”。基于此，尽职调查工作也是我们提供证券法律服务的律师应当履行的一个法定义务及责任。 二、尽职调查的法律意义 毛泽东主席曾经讲过，没有调查就没有发言权。《孙子兵法》当中也有一句名言，叫“知己知彼，百战不殆”。这都是讲要想了解事实的本来面目和真实情况，就要进行调查。 （一）在企业重组改制、首次公开发行股票并上市（以下称“首发上市”）项目中，尽职调查的重要意义体现在如下方面： 第一，尽职调查是首发上市项目中律师事务所及经办律师的法定义务（《律师从事证券法律业务管理办法》第12条已明确规定）。 第二，尽职调查是律师事务所及经办律师出具首发上市法律意见书的前提。《公开发行证券公司信息披露编报规则第12号——公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》（以下称“《12号编报规则》”）第24条明确规定，律师应在进行充分核查验证的基础上，对本次股票发行上市的事项明确发表结论性意见。 《12号编报规则》是中国证监会就证券律师提供证券法律服务，出具法律意见书的具体格式要求。《12号编报规则》明确要求证券律师从事证券法律服务的过程中须提供三个成果，分别是工作底稿、工作报告和法律意见书。 那么工作底稿、律师工作报告和法律意见书之间是什么关系呢？简言之，工作底稿和律师工作报告，都是证券律师承办证券法律服务业务工作最基本的体现，而法律意见书则是结论性意见。 工作底稿和律师工作报告之间的关系：工作底稿是律师在尽职调查具体活动中，所搜集到的第一手文件资料、信息。工作底稿实际上就是非讼律师日常工作的堆砌，但该堆砌不是杂乱无章、无逻辑、无结构性的，而是具有其内在的逻辑性和有序的结构。承办证券项目，中国证监会要求律师在客户处收集到的文件资料、信息保存到法定的保存期限，在法定的期限内如果这个项目出现问题，中国证监会至少要求经办律师协助调查，至少要求询问经办律师这个项目的情况。如果届时该项目工作底稿不存在、遗失或者不齐全，中国证监会作为监管机构不能免除该项目经办律师未尽到勤勉的义务的责任。只有尽职调查工作做得充分、适当、完整，没有瑕疵，律师才可以免责。因此，工作底稿实际上是对于尽职调查工作最原始的文件资料、信息的一个甄别化、归类化的过程。 制作工作底稿，需要律师将客户提供的书面文件，如合同