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PAGE PAGE 21 　 最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》 若干问题的规定（三） 沈春晖 解读 ? HYPERLINK /_private/lilunyushiwu/wenzhang/gongsifa3/00.htm 最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三） （法释〔2011〕3号） 　 为正确适用《 HYPERLINK /_private/guifangxingwenjian/fagui/2005/gongshifa2005.htm 中华人民共和国公司法》，结合审判实践，就人民法院审理公司设立、出资、股权确认等纠纷案件适用法律问题作出如下规定。 HYPERLINK /_private/lilunyushiwu/wenzhang/gongsifa3/01.htm 第一条 为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。 【解读】本条首次定义了发起人的概念。《公司法》在有限公司章节中没有使用“发起人”一词；在股份有限公司章节中使用了“发起人”一词，但没有对“发起人”进行定义。《公司法》第十二章“法律责任”里规定了公司发起人应承担的法律责任。 由于《公司法》没有对“发起人”给出明确的定义，实践中对于“发起人”出现了多种理解和解释。《解释（三）》首次明确规定“为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人”是公司的发起人。 同时，也首次规定有限责任公司同样存在“发起人”的概念，就是有限公司设立时的股东。  HYPERLINK /_private/lilunyushiwu/wenzhang/gongsifa3/02.htm 第二条 发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。 【解读】第二至第五条规定的是公司发起人在设立公司过程中的一系列行为的性质及后果。 《解释（三）》第二条、第三条规定的是公司设立阶段发起人订立的合同的责任承担。发起人是设立中公司的机关，承担公司筹办事务。在公司设立阶段发起人对外订立的合同，有的是为了设立公司即为了公司利益，有的则是为了实现发起人自身的利益。一般来讲，前一类合同中的责任应当由公司承担，后一类合同中的责任应当由发起人自己承担。实践中，上述合同的相对人有可能不能确切知道该合同是为了实现谁的利益，也不知道合同最终的利益归属，如果仅按照利益归属标准来确定合同责任主体，将使合同相对人的利益面临较大风险。为了适当降低合同相对人的查证义务、加强对合同相对人利益的保护，《解释（三）》总体上按照外观主义标准来确定上述合同责任的承担。 本条规定，发起人为设立公司以自己名义订立的合同，由于对合同相对人而言合同中载明的主体是发起人，所以原则上应当由发起人承担合同责任。但是，如果公司成立后确认了该合同、或者公司已实际成为合同主体（即享有合同权利或者履行合同义务），而且合同相对人也要求公司承担责任，就表明公司愿意成为合同主体而且合同相对人也愿意接受公司作为合同主体，此时由公司承担合同责任符合合同法的一般原理，故规定可以由公司承担合同责任。 此种情况下，比较典型的例子就是发起人为设立公司承租办公场所而所签订租赁合同的合同责任承担。  HYPERLINK /_private/lilunyushiwu/wenzhang/gongsifa3/03.htm 第三条 发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。 【解读】本条规定，发起人在公司设立阶段以设立中公司名义订立合同，由于合同中载明的主体是设立中的公司，所以原则上应当由成立后的公司承担合同责任。但是，如果公司有证据证明发起人是为自己利益而签订该合同，且合同相对人对此明知的，表明发起人实质上不是以公司作为合同主体、合同相对人也明知公司不是合同主体，故此时不应由成立后的公司承担合同责任。因此该条规定公司有证据证明发起人存在上述情形且相对人非善意时，公司不承担合同责任，此时合同责任仍由发起人承担。  HYPERLINK /_private/lilunyushiwu/wenzhang/gongsifa3/04.htm 第四条 公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。