司法中心主义思维方式与实践理性.doc

司法中心主义思维方式与实践理性 摘 要：很长时间，我国的法治一直热衷于“立法中心主义”，但这一理想和追求，被司法审判的现实各个击破。司法中心主义思维方式也应运而生，让司法从此独立起来，对于实践理性有重要的作用。 关键字 司法中心主义 实践理性 司法独立 一、司法中心主义的出现 从法治建设以来，我国都热衷于编纂完美无缺，万世流传的统一的法典。立法者大多希望通过这种一劳永逸的立法行为给司法者、执法者提供永久的规范和准则，然而他们似乎忽略了这样一个事实：这种一成不变的法律规范虽然保证了法律的稳定性，但是它却早已不能完全应对瞬息万变的社会现实和千差万别的具体案件了。 以前，立法者认为，只要有稳定的，健全的法律体系，不管何时何地，都可以应对突发的案件，并且这种统一不变的法律规范能做到兼顾实体正义和程序正义。他们希望通过一个看得见的方式来确保这两种正义，将权利和义务以法律明文规定，异想天开地认为执法者和司法者就可以严格按照法律规定的来行使职权，而不赋予他们任何自由裁量权，这种立场便是我国一直致力的“立法中心主义”陈金钊:《法学的特点与研究的转向 陈金钊:《法学的特点与研究的转向》,《求是学刊》2003年第2期 在这种情况下，关于中国法治的思维方式开始逐渐转化，而司法中心主义正是基于这样的一个现实而在中国开始得到关注和讨论。司法中心主义的思维方式并不是在我国得到首创。回顾英美法律体系的形成历史，我们不难发现司法中心主义的成长轨迹。我们可以以范·卡内冈的专著《英国普通法的诞生》中的描述为证：“鉴于普通法(英国主要法律渊源)曾经是，并且今天在很大程度上依然是‘法官造法’，司法组织的历史对于我们主题的重要性就很容易理解了。”[英]戴维·M·沃克.牛津法律大词典[M].李双元等译,北京:法律出版社,2003:673. 英国普通法的形成经历了长期而复杂的过程，但一根不变的主线正是 [英]戴维·M·沃克.牛津法律大词典[M].李双元等译,北京:法律出版社,2003:673. 由最初推崇的立法中心主义转向司法中心主义，我认为主要有一下的原因。 一方面，先前纯粹的国家主义坚冰逐渐融化。自20世纪80年代以来，国家之外的社会已经拥有了一定的自主空间，一个多元化的时代已经初见端倪。在这种新的时代背景之下，包括国家利益在内的不同利益主体之间的角逐与碰撞，日益迫切地呼唤着一个相对中立的仲裁人，这就为司法者的生长提供了广阔的空间。最近20年以来，司法者所发挥的作用日渐扩大，各种社会主体对于司法者寄予的期望值也越来越高。司法过程由于涉及到利益的重新调整，也逐渐开始成为各种利益主体关注的领域。当判决书、调解书等等获得了广泛的社会需求之后，司法中的法律适用问题日渐浮出水面，成为了我们这个时代所需要、所期待的法学知识周天玮:《法治理想国》 周天玮:《法治理想国》,商务印书馆1999年10月第一版, 第123页 另一方面，司法中心主义研究范式的诞生，还源于社会分工对法律格局与法学格局的决定性影响。在20世纪80年代以前，社会分工尚未全面展开，工人、农民、干部、学生、军人等不多的几种身份，几乎可以涵盖社会总人口的绝大部分。当时的中国，法律的制定重于法律的执行；政策的制定又重于法律的制定，新的政策常常高于旧的法律。在这种情况下，法律被严格执行的法律数量就很少。检察官和法官几乎不是科班出身，专业素质很差，法律职业还没有从其他职业中分离出来，专业化的司法活动还没有真正诞生。这样的法律格局也决定了那个时代注定以立法中心主义为主。到了90年代中期以后，社会分工获得了前所未有的发展，司法者不再是与军人、警察混合在一起的专政工具，甚至不再是普通的干部，而是专业化的法官或检察官。法律家团队中的核心成员不再是立法者，而是法官、检察员、律师，这三个群体都要参加统一司法考试。在这个过程中，法官作为司法者开始占据了法律领域内的核心地带。这样的法律职业格局不可避免地影响了法学理论的旨趣，所谓司法中心主义的研究范式，便由此而诞生。简而言之，在90年代以前，法律领域内的第一要务是立法活动，在立法者处于法律职业的核心地带的时候；但是，到了90年代以后，随着社会主义法律体系的初步建立，司法者开始占据了法律职业的要津，与此相对应的就是司法中心主义的研究范式了。 二、实践理性 纵观这些年中国法治的发展，虽然司法进程不断推进，但是仍然不容乐观。翻看新闻，有一些影响中国司法进程的案件虽事发多年，仍未淡出人们的视线。中国司法领域曾发生了一系列引发民众激烈争议的案件,比如刑事诉讼案件中的“许霆”案,一审与二审结论相差甚大,但程序和实体裁决却都是严格遵循了法律的规定;又如民事诉讼案件中的“王海打假”系列案,同案不同判。中国司法领域的这些问题在其他国家同样存在,问题产生的根源在于司法审判实践理性理念的缺失。 实践理性是价