德国监事会制度的最新发展跟对中国监事会发展的启示资料.pdfVIP

德 国监事会制度的最新发展 及对 中国监事会发展的启示 周 梅 监事会制度在 中国的历史发展一波三折 ,它的发展历程没有完成立法者赋予它的历史使 命 。溯本求源 ,我国公司法制度对于监事会的组织设置 、职能划分 、监事会具体 的权利义务及职 责的规定都还有待提高 。本文 以德 国监事会制度的最新发展为视角 ,对我国公司法 中监事会制 度 的这些具体方面提 出了建议 。 关键词 监事会 独立董事 监事权利 监事义务 周梅 帕绍大学法学博士 ,南京大学法学院讲师 。 一 , 一 , , 位 巨 , 泣 , , , , , , 一 、引 言 和英美法系相对应 ,我 国在 民商法体系上基本沿袭 了大陆法系 的立法思路 。 在公 司治理方面 ,公司法在制定之初就十分 明显地沿袭 了大陆法系 的思路 。按 照 © 1994-2010 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved. 德 国监事会制度的最新发展及对 中国监事会发展的启示 我 国 《公司法 》的设计 ,我 国实行 的是 “三角制 ”的治理结构 ,在股东大会之下设立董 事会与监事会 ,分管经营管理与经营监督职权 。川和德 国的垂直型监督不 同 ,我 国 《公司法 》实施 的是平行型监督制度 。作为公司法定必设机关 ,监事会被公司法 明 确赋予监督董事会及经理层 的业务执行工作 的权利 ,监事会与董事会及经理层之 间处于制衡对立关系 。从世界上其他实行平行型监督制度 的国家 的实践经验来 看 ,并没有充分证据表 明这一监督制度 的安排在总体上是失败 的 ,或者说监事会在 监督效果上 比独立董事制度差 。但是从我 国的实践经验看 ,监事会制度 的失效情 况却十分严重 。从某种程度上看 ,监事会是 中国企业 的组织机构 中最尴尬的一个 , 在更多的场合下 ,监事会仅仅是一个摆设而 已。有 的学者指 出 ,我 国 《公司法 》上的 监事会在实践 中已形 同虚设 ,监事会制度 已经整体失效 。作为我 国公司法上 明确 安排 的一项制度在实践 中的整体失效 ,其原因是多方面的 。有学者指 出 ,其主要原 因有监事会独立性无保障 、监事会职权不健全 、监事会行权缺乏保障 、监事会缺乏 必要的激励和约束机制 、监事会与管理层信息不对称 、法律对监事会缺乏有效的制 度安排等等 。, 〕 解决这个 问题 的途径不外有三 一是对监事会制度进行直接治疗 ,从制度上完 善监事会制度 二是另起炉灶 ,通过安排其他制度来取代监事会制度 三是完善监 事会制度 ,同时另建立更有效的制度 ,两项制度并存发展 。从我 国现行立法政策来 看 ,立法者采取 了第三种途径 。国务 院 《国有企业监事会暂行条例 》的通过表 明了 立法者进一步完善监事会制度 的决心 。立法者正在试 图寻找一条适合我 国实际情 况的道路来完善对公司董事会及高级管理人员 的监督 ,关于监事会制度及独立董 事制度在立法上 的确定恰恰表 明立法者对这两种制度都是包容 的 。我 国 目前处在 特定 的经济发展时期 ,不可能照搬世界上任何一个 国家的某个制度 ,而实践 中又迫 切需要立法 的指导 。和我 国改革开放 以来很多领域 的立法过程一样 ,公司法 的立 法者也采用 了 “摸石头过河 ”的方法 。同时为 了维护法律 的威严和连续性 ,立法者 首先仅仅通过一些行政性 的通知或者是意见 的方式将