第四章节-个人独资跟合伙企业制度改资料.pptVIP

（四）合伙企业的利润分配和亏损分担 合伙企业的利润分配和亏损分担三大主义： （1）按份主义。即按各合伙人的出资份额确定，如法国和日本。 （2）平均主义。即不问各合伙人的出资多少，一律按人数平均确定，如美国、英国和瑞士。 （3）折衷主义。即先将年度盈余或亏损的一部分（如60%）按各合伙人的出资比例分配或者分担，再对剩余部分按合伙人数平均分配或者分担，如德国。 各国法律对是否分担亏损以及如何分担亏损的规定的三种立法例： （1）以劳务出资的合伙人，除协议另有约定之外，不承担亏损的分担责任。如我国的台湾地区。 （2）以劳务出资的合伙人，应以与出资最少的合伙人的相同比例分担亏损。如法国。 （3）合伙协议未约定的，不论出资种类和数额，由各合伙人平均分担，如德国。 我国《合伙企业法》规定，利润分配和亏损分担办法是合伙协议应当载明的法定事项。如果合伙协议对利润分配和亏损分担比例未约定或者约定不明确的，则由合伙人协商决定。协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。 《合伙企业法》规定，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 五、合伙企业的外部关系 （一）合伙企业的对外代表 每个合伙人都有平等地参与合伙企业经营管理活动的权力，每个合伙人都有权对外代表合伙企业。合伙企业事务执行的方式不同，合伙企业的对外代表也会有所不同。 共同执行时：每个合伙人都有权对外代表合伙企业。 委托执行：执行合伙企业事务的合伙人对外代表合伙企业。 分别执行：每个合伙人都有权在其职责范围内代表合伙企业。 授权执行：被聘任的经营管理人员在授权范围内也可以代表合伙企业。 注意：有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。 （二）合伙企业与第三人 善意第三人，是指特定法律关系当事人以外的任何对有关的无权交易因不知情而支付了相应对价的人。 我国《合伙企业法》在调整合伙企业与第三人的关系时，着重强调对善意第三人的保护。（第21条规定，第37条规定，第25条规定，第42条规定，第76条规定） （三）合伙企业与企业债权人 如果合伙企业财产不足以清偿债务时，合伙人要以其个人所有的财产对合伙企业债务承担清偿的连带责任。 各国立法关于合伙人是否有义务以个人财产代替其他合伙人清偿合伙企业债务的两种体例： 一是无限分担主义，即合伙人仅以其出资比例或损益分配比例对合伙企业债务承担无限清偿责任，对超过自己分担部分不承担清偿责任。 二是无限连带主义，即合伙人之间相互负有以个人财产代替他人偿还债务的责任。 有关合伙企业债务与合伙人个人债务的清偿顺序，大陆法系诸国立法大多未加明确规定。英、美等国的立法则确立了“双重优先权原则”。 我国法律体现的是“双重优先权原则”，即合伙企业财产首先用以偿还合伙企业债务，有剩余再分配给各合伙人用以清偿个人债务。合伙人的个人财产则首先用以偿还其个人债务，剩余的再用以清偿合伙企业的债务。 （四）合伙企业与合伙人的债权人 我国《合伙企业法》设置了以下规则： 1．合伙人的债权人不得对合伙企业行使抵销权 合伙企业一经合伙人共同组建而成立，就成为独立于合伙人之外的法律主体。合伙人与第三人的债权债务同合伙企业与第三人的债权债务是两个不同的法律关系，不能相混淆（《合伙企业法》第41条） 2．合伙人的债权人不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 合伙企业作为典型的人合企业，其存续和发展的基础是合伙人之间相互熟悉和信任。合伙人的债权人不具有合伙人的资格和身份，当然不能插手合伙企业事务。（《合伙企业法》第41条） 3．合伙人的债权人可以请求强制执行合伙人在合伙企业中的财产份额 我国《合伙企业法》第42条规定，合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。其他合伙人对于该合伙人的财产份额具有优先购买的权利。 六、合伙企业变更、解散和清算 （一）合伙企业的变更 合伙企业的变更主要包括入伙、退伙、合伙人及合伙企业类型的转变。 我国《合伙企业法》对于入伙和退伙进行了如下规定： 1．入伙 入伙是指在合伙企业存续期间，原先不具有合伙人身份人加入合伙企业，从而取得合伙人身份的法律行为。 我国《合伙企业法》规定，新合伙人要入伙应当符合下列条件并经过有关程序： （1）应当经合体合伙的一致同意。 （2）依法订立书面入伙协议。并在订立入伙协议时，原合伙人应当