大陆法对英美法上LIEN制度的误解及LIEN的本意探源(下).docVIP

. .. 大陆法对英美法上LIEN制度的误解及LIEN的本意探源(下) 孙新强 北京航空航天大学法学院 教授 　 　　(三)法律上的Lien 　　1.约定之lien 　　约定之lien或意定之lien是由债务人和债权人通过合同约定而设定的，协议或合同的存在是这种lien的首要的和最基本的特点。美国《统一商法典》第九编规定的动产担保权益和由各州州法调整的不动产抵押是最常见的约定之lien。 　　约定的lien虽是当事方通过合同或协议而设定的，但成文法对其设定、完善、实现顺位和执行等事项有详细的规定。当事方所订立的合同必须在合同法上有效、可强制执行;此外，合同还必须符合调整某项特定担保权益的成文法或普通法的具体规定。《统一商法典》第九编还要求合同除含有设定担保权益的合意以外至少必须描述担保物或担保财产。除此之外，当事方在合同具体条款和lien的设定及其行使条件上享有充分的自由。 　　过去，英美法上的动产担保有诸多形式，如质押、动产抵押、附条件销售、信托收据以及应收帐款转让等。每一种担保方式几乎都有规则予以规范。随着新的担保方式的产生，现行法律不得不进行修改。“融资交易的日益复杂性迫使立法机关不得不在我们难以胜任且足够复杂的19世纪的担保法结构上再添加新的成文法规定。”[33]担保方式的多样性和法律的复杂性常常导致担保合同因用词不准确而被法院宣告为无效。此外，登记机关的不统一又给债权人