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股份回购法律问题研究 摘要：股份回购(Share Repurchase or Stock buyback)，又称为股份购回、股票回购，是指股份有限公司 购回本公司已发行在外的股份的法律行为。股份回购是目前世界各国公司法所普遍规定的制度，是西方成熟资本 市场上重要的金融工具。股份回购有其弊端，实践中容易引发一些负面效应，如与传统公司法原理相冲突;可能 违反资本维持原则，不利于债权人利益的保护;可能违反股东平等原则，易引发内幕交易等。但股份回购同时也 有其重要功能，如在优化资本结构、保护少数股东利益、防御外部恶意收购和推进现代激励机制等方面都具有现 实意义。各国关于股份回购的立法主要有“原则禁止，例外允许”和“原则允许，例外限制”两种模式。透过我 国的《公司法》、《证券法》、《上市公司章程指引》等法律中关于股份回购的规定，可以看出我国采用的是更 为严格的“原则禁止，例外允许”的模式。这种模式对保护股东和债权人利益、维护交易秩序等方面具有积极的 作用。然而，还应当看到我国的股份回购制度仍有许多不完善的地方，本文在分析股份回购的功能和弊端及比较 世界主要国家和地区关于股份回购立法的基础上，指出了我国现行股份回购的不足，探讨了我国对股份回购在立 法上应采取的对策。 一、股份回购制度的概述 (一)股份回购的含义及特征 1、股份回购的含义 首先应明确论题中股份的确指，股份作为股份有限公司资本的基本计量单位，只能是对股份有限公司资本构 成的专称，而有限责任公司的资本构成称之为出资额。我国《公司法》第三条第二款规定“有限责任公司的股东 以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”可以看出 我国的公司法已对有限责任公司和股份有限公司的资本构成加以明确地区分。股份有限公司的股份与其他公司类 型股东的出资相比较，具有以下特点：(1)股份是资本的最小单位，具有不可分性;(2)股份是对资本的等额划分， 具有金额的均等性;(3)股份是股东权的基础，具有权利上的平等性;(4)股份表现为有价证券，具有自由转让性。 股份回购是目前世界各国公司法所普遍规定的制度，是西方成熟资本市场上重要的金融工具。20 世纪 70 年 代初，美国公司为规避政府对现金红利管制的需要而发展了股份回购制度。从公司资本营运的方式来看，主要有 资本扩张与资本收缩两种方式。收购兼并和增发新股属资本扩张范畴，而股份回购属于资本收缩范畴。不管是英 美法系国家还是大陆法系国家公司法都很少给出股份回购的确切含义。世界各国公司法唯有《香港公司购回本身 股份守则》作了明确规定：“由要约人(指进行或考虑进行购回本身股份的公司)或要约人代表向要约人股东提出 的购买、赎回或以其他方式取得股份的要约，而全部或部分属于此类要约的私有化计划、协议安排或其他形式的 重组计划亦包括在内。”此处“要约人”是指进行或考虑进行购回本身股份的公司，“受要约人”是指作为股份 回购对象的股东。股份回购(Share Repurchase or Stock buyback)，又称为股份购回、股票回购，是指股份有 限公司购回本公司已发行在外的股份的法律行为。具体来说，是通过购回本公司一定数额的已发行在外股票来实 现股份的回购 。(本文如无特别说明，公司即指股份有限公司，包括股份未上市公司和上市公司，股份回购即指 股份未上市公司和上市公司股份回购)。 2、股份回购的特征 股份回购具有以下特征：(1)在法律性质上，它是一种特殊的股份转让，一是交易主体特殊，是公司股东与 公司本身进行交易;二是交易客体特殊，即公司发行在外的自己的股份。(2)在结果上，股份回购是一种减资行为， 不同方式的股份回购都会导致公司资本减少的后果。(3)在目的上，股份回购是一种重要的资本运作方式，在资 本市场上发挥着重要作用。 (二)股份回购与相关概念的区别 与股份回购相关的概念有公司取得自己股份、上市公司收购、证券回购和库藏股，他们之间有一定的联系， 也有很大不同。 1、股份回购与公司取得自己股份 所谓公司取得自己股份，是指发行股份的股份有限公司将其股份收回、收买或收为质物。公司取得自己股份 的方式主要有收回、收买、收质三种方式。公司收回自己的股份，是指公司取得其发行在外的特别股份、清算或 破产股东的股份以及股东抛弃的股份。公司收买自己的股份，是指公司取得自己的股份时，须支付一定财产的对 价。公司收质自己的股份，是指公司作为质押权人，把自己的股份作为质押的