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中国的财团法人制度展望(上) 葛云松 北京大学法学院 教授 非营利组织在世界各国的历史发展虽然方式不同，但是都源远流 长。 [1]但对非营利组织的比较完整和完善的法律调整，似乎主要存 在于西方的两大法律传统之中，然后才传播到世界各地。近代以来， 非营利组织在民主政治、公益事业等方面发挥了极为重要的作用。尤 其是二十世纪第二次世界大战之后，在世界上的许多地区，非营利组 织出现了高速的增长，扮演着越来越重要的作用。 [2]中国改革开放 之后，非营利组织也有了长足的发展。 [3]而非营利组织的发展，离 不开法律的调整和保障。 现在，民法典的起草和讨论工作正在紧张进行中。学术界和主持 起草工作的有关部门，对于民法典的总则部分应当设置关于法人的规 定，以及其中除了一般性规定外，还需要有关于企业法人(或者营利 法人)之外的其他类型法人进行规定，似乎没有什么争议。但是非营 利法人的研究，是我国法学研究中非常薄弱的一个方面。本文希望能 够对财团法人制度的设计和理论研究有所裨益。 本文主要讨论有关的民法问题。 一、有关法律制度的基本状况 1 《民法通则》第三章将法人分成机关法人、事业单位法人、社会 团体法人、企业法人四种类型，但是并没有作很多的具体规定，尤其 是对企业法人之外的另外三类，除了在第50 条中简单地规定了登记 是否作为其法人资格取得的条件之外，没有任何具体的规定。对于非 企业法人的法律规定，主要是国务院的四个行政法规：《社会团体登 记管理条例》(1998 年)、《民办非企业单位登记管理暂行条例》(1998 年)、 《事业单位登记管理暂行条例》(1998 年)和《基金会管理办法》 (1988 年)。 1.基金会制度 根据《基金会办法》第 2 条的规定，基金会是指对国内外社会团 体和其他组织以及个人自愿捐赠资金进行管理的民间非营利性组织， 是社会团体法人。由此可见，基金会属于1998 年国务院颁布的《社 会团体登记管理条例》所规定的社会团体的一种特殊形式。 [4]和《社 会团体登记管理条例》所规定的一般社会团体相比，基金会具有几个 基本特点：(1)基金会须以公益为目的(《基金会管理办法》第 2 条第 2 款)，而一般社会团体仅须不以营利为目的(《社会团体登记管理条 例》第2 条)。 [5](2)基金会基于社会捐赠的资金而设立。政府拨款 设立的“基金会”或者专项基金的管理组织不属于《基金会管理办 法》意义上的基金会(《基金会管理办法》第 2 条第3 款)。(3)基金 会没有会员。这一点，《基金会管理办法》虽然没有明确规定，但是 从基金会的性质和组织形式可以明显看出。 [6] 2 《基金会管理办法》对基金会的组织机构没有规定。尽管《社会 团体登记管理条例》中对一般社会团体的组织机构略有说明， [7] 但是由于基金会没有会员，所以难以直接适用。所以，这方面的法律 基本处于空白状态。从逻辑上说，似乎可以全然由章程来规定设置何 种法人机关及其职权。 2.民办非企业单位制度 “民办非企业单位”概念在1996 年中共中央办公厅、国务院办 公厅《关于加强社会团体和民办非企业单位管理工作的通知》(中办 发[1996]22 号)中第一次正式出现。1998 年10 月25 日颁布的《民办 非企业单位登记管理暂行条例》中第一次比较系统的规定了有关制 度。这个概念属于我国独创，没有先例，该制度的具体内容上也有很 多在国外没有任何先例的地方。到底该制度的各项规定应当如何解 释、妥当性如何，显然面临着一般法学研究中所没有的困难。 根据《民办非企业单位登记管理暂行条例》第2 条的规定，民办 非企业单位是指企业事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个 人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织。 可见，民办非企业单位的法律特征主要有：(1)不以营利为目的;(2) 以进行社会服务为其业务;(3)初始财产主要为非国有资产; [8](4) 举办者是企业事业单位、社会团体和其他社会力量以及个人，不包括 党政机关;(5)民办非企业单位的民事主体地位，包括个体、合伙