中国政法大学名师赵相林精品讲义国际私法第五章冲突规范适用中的几种制度.pptVIP

第五章 冲突规范适用中的几种制度 第一节 识别 第二节 反致 第三节 公共秩序 第四节 法律规避 第五节 外国法内容的确定 第一节 识别 一、概念 识别（Qualification/Classification）是指依据一定的法律概念，对待决案件的事实情况或有关问题进行定性或分类，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一条冲突规范的认识过程。 二、产生原因 有关国家在法律上对同一事实情况赋予了不同的法律性质或将其归入不同的法律范畴。 三、识别的依据 （一）法院地法说 ——主张以法院地国的实体法作为识别的依据。 （二）准据法说 （三）分析法说与比较法说 （四）个案识别说 （五）区分初级识别与二级识别采用不同的依据 实践中的国际私法 管辖权 识别 冲突规范 准据法 民诉法 内国法 外国法 法院地法 法院地法 诉权 域外送达 域外取证 承认执行 第二节 反致 一、反致（remission、renvoi）的概念 狭义的反致：直接反致（一级反致、单一反致） 广义的反致：直接反致、转致、间接反致。 1、直接反致 对某一涉外民事关系的调整，甲国法院按照其本国的冲突规范，应适用乙国法律，而乙国的冲突规范规定适用甲国法律，结果甲国法院按此规定适用了甲国的实体法。 例如：关于一个住所在法国的英国人的行 为能力问题在法国涉诉。 法国：人之行为能力适用当事人本国法。 英国：人之行为能力适用当事人住所地法。 甲国 乙国 例如：关于一个中国人留在日本的遗产继承问题 日本：继承适用被继承人的本国法 接受反致 中国：动产继承适用被继承人死亡时的住所地法； 不动产继承适用遗产所在地法。 日本法院受理： 日本 1 中国 冲突规范 冲突规范 继承法 2 继承法 2、转致（transmission） （法国称“二级反致”） 对某一涉外民事关系的调整，甲国法院按照本国的冲突规范，应适用乙国法律，而乙国的冲突规范规定应适用丙国法律，结果甲国法院根据这一规定适用了丙国的实体法。 例如：德国法院审理一起定居在法国的 中国公民的民事行为能力案件。 德国：自然人行为能力依其本国法。 中国：定居国外的中国公民的行为能力可以适 用定居国法律。 德国 中国 法国 3、间接反致（indirect remission） 对某一涉外民事关系的调整，甲国法院根据本国的冲突规范指定适用乙国法，而乙国的冲突规范指定适用丙国法，丙国的冲突规范又指定适用甲国法，结果甲国法院最后适用了自己的实体法。 例如：一个住所在中国的秘鲁人死于中国，在日 本留有不动产，在日本就不动产继承涉诉。 日本：继承适用死者的本国法。（秘鲁） 秘鲁：继承适用死者的最后住所地法。（中国） 中国：不动产继承适用不动产所在地法。（日本） 4、双重反致（Double Renvoi） 是英国冲突法中的独特制度，是指英国法官在审理涉外案件时，如果依英国的冲突规范应适用某一个外国法，英国法官即将自己视为在该国法院审判案件，再依该外国对反致所抱的态度，来决定应适用的法律。 如果指向的那个外国承认反致，英国法官就适用该外国的实体法，就会出现“双重反致”。 如果指向的那个外国法院不承认反致，英国法官就适用英国的实体法，即会出现“单一反致”的结果。 二、反致的产生及原因 ——福果继承案 法律上的住所在巴伐利亚。 事实上的住所在法国 法国：动产继承适用被继承人的住所地法。 （法律上的住所地） 巴伐利亚：动产继承适用被继承人的住所地法。