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国际私法学的十个基本理念 国内案件和国际案件 程序法问题和实体法问题 直接调整方法和间接调整方法 国际私法的国内法渊源和国际法渊源 内国民商法与外国民商法的平等 适用外国法与尊重国家主权的关系 识别问题、管辖权问题和法律适用问题的逻辑过程 分割法与司法任务的简单化之间的对立统一关系 诉讼和仲裁在解决国际民商事争议中的基本关系 立法管辖权与司法管辖权的区分意义和考虑因素 一、国内案件与国际私法案件 按照民商事案件是否具有涉外性,一国法院首先将其受理的案件区分为国内案件和国际私法案件。对于国内案件,法院直接适用国内民法和民事诉讼法解决案件的实体法问题和程序法问题,而对于国际私法案件,则必须根据国内的冲突法指引适用本国的或外国的实体法,在程序上则要适用关于国际民事诉讼的特别规定。因此,国内案件和国际案件的区分具有 重要意义 ,是适用国际私法规则的前提性问题。 什么案件是一个国际私法案件? 凡是一个民商事案件中含有涉外因素,不管是实体法律关系还是程序法律关系具有涉外因素,均构成一个国际私法案件。何谓“涉外”?普通法系和西欧国家理解较宽泛,我国受前苏联影响将涉外概括为民事关系的主体、客体和权利义务据已发生的法律事实中至少有一个涉及外国。 我国现行立法并没对“涉外民商事案件”的概念下定义,但最高院2001年12月25日通过的《关于涉外民事案件诉讼管辖若干问题的规定》对需要集中管辖的涉外民商案件作了列举: 1、涉外合同纠纷案件 2、涉外侵权案件 3、信用证纠纷案件的主体并不限于一方或双方是外国的当事人,有时案件双方虽都是国内当事人,只要有涉外因素,仍属涉外民商事案件; 4、申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件,这里的仲裁包括中国国际经济贸易委员会的涉外仲裁裁决; 5、审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件; 6、申请承认和执行外国法院判决的案件。当然还包括涉外房地产案件和涉外知识产权案件。 二、程序法问题与实体法问题 一个法院受理国际私法案件后,会遇到多个需要解决的争讼问题,各国法院的普遍实践是:首先将这些问题划分为程序法问题和实体法问题。其次,对于程序法问题,法院只适用法院地法,对于实体法问题,法院应适用国际私法规则选择合适的准据法。 程序问题为什么必须适用法院地法? 1、如果要求法院在审理国内案件和国际私法案件是适用不同国家的程序法,不符合现代法治国家的普遍要求; 2、是法院司法实践的实际要求,因为在涉外民商事诉讼开始时,案件的准据法还没确定,程序问题只能适用法院地法; 3、便利法院和诉讼参与人进行国际民商事诉讼的要求。 如何区分程序法和实体法问题? 对此国际上没有统一的标准,英美法系的国家常把某些问题识别为程序问题,借以排除外国法的适用。大陆法系则认为当事人间的关系,特别是他们间的权利义务关系,属于实体法,而法院和当事人、第三人的权利义务关系则是程序法问题。 一般来说,那些会在实质上影响案件结果的所有争议都可归为实体法问题,而关于诉讼的日常例行规则可归为程序问题。不过要对具体问题做出明确的区分并非易事,如时效、证据、推定、损害赔偿等问题,不同国家,甚至同一国家在不同案件中的结论会不同。我国法院也应根据具体案件,分析争讼问题对判决结果的影响程度,作出恰当划分。 三、直接调整方法与间接调整方法 现代国际私法的一个突出特点是:综合利用直接调整方法和间接调整方法解决国际私法案件中的法律问题。 与间接调整方法相比,直接调整方法更直接、更全面、更彻底的解决不同国家间的民商事法律冲突。所以当一个国际私法案件中的争讼问题属于某一国际条约或国际惯例的调整范围,法院应优先适用直接调整方法,只有当直接调整方法无法适用或不能解决问题时,法院才适用间接调整方法。因此,直接调整方法排斥并冲击着间接调整方法,使两者出现对立。 但在现阶段直接调整方法并不能取代间接调整方法。因为: 1、国际统一实体法多出现在国际经济、贸易和知识产权领域,在国际民商事其他许多领域,还难以制定统一实体规范; 2、在存在统一实体法的领域,缔约国的数量有限,缔约国与非缔约国及非缔约国间的民商事法律冲突仍要靠间接调整方法解决; 3、统一实体多允许缔约国保留,在保留的领域也需要间接调整方法; 4、现有国际条约往往为解决某一领域的某个问题或某几个问题而达成的,尚未覆盖整个领域或该领域中的全部。 国际私法中的间接调整方法和直接调整方法是两种既相互排斥,又相互补充的方法。法院在处理具体案件时,只能用一种方法,而且在存在统一实体法的领域,直接调整方法优先适用,只有在直接调整方法无法适用时,才适用间接调整方法。但对整个国际民商事领域来说,两种方法是相互补充,缺一不可的。 四、国内法渊源和国际法渊源 同其他法律部门相比,国际私法的另一个特殊性是既有国内法渊源,又有国际法渊源。在一国国际私

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