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行政许可 一、行政许可的概念与性质 二、行政许可的种类 三、行政许可的设定与范围 四、行政许可的程序 一、行政许可的概念与性质 (一)行政许可的概念 在法律一般禁上的情况下,行政主体根据行政相对人的申请,通过颁发许可证或执照等形式,依法赋予特定的行政相对人从事某种活动或实施某种行为的权利或资格的行政行为。 (二)行政许可的性质 1. 依申请行政行为 2. 存在前提是法律的一般禁止 3. 授益性行政行为 4. 目的在于抑制公益上的危险或影响秩序的因素 5. 要式行政行为 二、行政许可的种类 (一)一般许可和特别许可 一般许可,是指只要符合法定的条件,就可向主管行政机关提出申请,对申请人并无特殊限制的许可。如驾驶许可、营业许可等。 特别许可,是指除必须符合一般条件外,还对申请人予以特别限制的许可。如持枪许可、烟草专卖许可等。 (二)排他性许可和非排他性许可 排他性许可:某个人或组织获得该项许可以后,其他任何人或组织都不能再申请获得的许可。如专利许可、商标许可、烟草专卖许可等。 非排他性许可:可以为所有具备法定条件者申请、获得的许可。如驾驶执照、营业执照等。 一般说来,一般许可或警察许可都是非排他性许可,不过,值得注意的是,当某一领域中的许可存在数量方面的限制时,一定条件下的一般许可也会转化为排他性许可。 (三)权利性行政许可和附义务的行政许可 权利性许可:行政许可获得者可以根据自己的意志来决定是否行使该许可所赋予的权利和资格的行政许可形式,如持抢证、护照、驾驶证、工商企业营业执照等。 附义务的行政许可:行政许可获得者必须同时承担一定时期内从事该项活动的义务,否则要承担一定法律责任的行政许可形式,如专利许可、建设用地许可、商标许可等。 《专利法》第48条 具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利,而未能在合理长的时间内获得这种许可时,国务院专利行政部门根据该单位的申请,可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。 三、行政许可的设定与范围 (二)行政许可的范围 1、直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动,需要按照法定条件予以批准的事项。 2、有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等,需要赋予特定权利的事项。 3、提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业,需要确定具有特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项。4、直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品,需要按照技术标准、技术规范,通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项。 5、企业或者其他组织的设立等,需要确定主体资格的事项。6、法律、行政法规规定的其他事项。 下列四类情况可以不设行政许可: (1)公民、法人或者其他组织能够自主决定的事项。 (2)市场竞争机制能够有效调节的事项。(3)行业组织或者中介机构能够自律管理的事项。(4)行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的事项。 (二)行政许可的设定 1、法律可以设定行政许可。 2、尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可。 必要时,国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后,除临时性行政许可事项外,国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律,或者自行制定行政法规。 3、尚未制定法律、行政法规的,地方性法规可以设定行政许可;尚未制定法律、行政法规和地方性法规的,因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的,应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。 4、地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章,不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可;不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可,不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务,不得限制其他地区的商品进入本地区市场。 5、其他规范性文件一律不得设定行政许可。 四、行政许可的程序 (一)申请与受理 (1)不需要取得行政许可的,应当即时告知申请人不受理; (2)不属于本行政机关职权范围的,应当即时作出不予受理的决定,并告知申请人向有关行政机关申请; (3)申请材料存在可以当场更正的错误的,应当允许申请人当场更正; (4)申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理; (5)申请事项属于本行政机关职权范围,申请材料齐全、符合法定形式,或者申
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