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第五章 索赔谈判 争议、索赔的含义 不同法律对违约行为的不同解释 买卖合同中的索赔条款 索赔谈判的含义、分类和特点 直接索赔谈判的组织要求 间接索赔谈判的组织要求 索赔谈判的内容 索赔谈判的技巧 导读案例 （接上页）开始客商不信，后又与台湾生产厂商互相推诿。我公司通过传真、电传、信函、电报等方式重申我们意见，并警告对方如果拖延下去只会加重其赔偿金额。香港客商与生产代表商于10月底来中国，他们随机抽样8卷帘子布复验，从拉伸、挂胶、成型的全过程证明我们提出的索赔理由充分，耗料增加比例属实，最后，双方达成协议，香港客商赔偿12万美元，并如期将赔款汇至我公司帐上。 一、争议与索（理）赔的含义 二、不同法律对违约行为的不同解释 1、英国法的规定——违反要件和违反担保 2、美国法的规定——重大违约和轻微违约 3、《公约》的规定（第25条） ——根本性违约和非根本性违约 案例分析：某年10月，中国某食品DL公司根据其生产计划，与粮油进出口A公司订立购销合同，要求A公司供应生产咖啡的主要原料食用植物油和咖啡豆。A公司接受订单后即与法国B公司订立进口食用植物油和咖啡豆的合同一份，货值35万美元。合同约定以CIF条件成交，目的港为我国某港口，收货人为DL公司，并采用不可撤销即期信用证支付。DL公司作为收货人在该合同上副署。合同订立后不久，A公司即委托C银行按合同中的信用证条款开出以法国B公司为受益人的不可撤销即期信用证。同年11月22日，C银行收到法国D银行转来的全套交易单证。（转下页） （接上页）与此同时，A公司与DL公司得知货已到达目的港，于是DL公司遂与承运人打通关节，凭保函提取B公司发来的全部货物，结果提货后发现只有咖啡豆，未见食用植物油，无法生产咖啡。DL公司即要求公司即通知C银行拒付全部货款。C银行经审核认为B公司交付的全套单证完全符合信用证的要求，即在规定期限内将货款全数付出。随后将付出的货款从A公司帐户上全部扣除。但B公司以后一直未发食用植物油。为此，DL公司依据原合同约定向A公司提出索赔。A公司与B公司协商未果，只好向当地法院起诉B公司，要求承担损失。试分析：根据《公约》的规定，本案应如何处理？为什么？ 分析如下：　　首先：B公司的行为已构成根本违反合同，A公司有权宣告合同无效，或要求B公司补交植物油，并要求B公司给予损害赔偿。　　其次：如A公司主张宣告合同无效，A公司有权自己补进货物（植物油）。补进货物的差价损失应由B公司承担。B公司已收的植物油货款应退还给A公司，同时应承担A公司相应的利息损失。　　再次：对于食品公司向A公司的索赔，B公司在订立合同时完全可预见，而且该损失也是由B公司的违约行为所引起，故A公司向食品公司赔付的损失也应由B公司承担。 三、买卖合同中的索赔条款 （一）异议与索赔条款 索赔依据 索赔期限 索赔处理办法及索赔金额 （二）罚金或违约金条款 适用场合：一般适用于卖方延期交货、买方延期接货或延迟开立L/C、拖延付款等，并不以造成损失为前提，即违约金与实际损失是否存在及损失大小没有关系。 我国《合同法》的规定 合同中的索赔条款示例 买方对货物的任何异议必须于装运货物的船只到达提单指定目的港××天内提出，并须提供经卖方同意的公证机构出具的检验报告。 若卖方不能如期交货，在卖方同意由付款行从议付货款中扣除罚金的条件下，买方可同意延期交货。但卖方须向买方支付不超过延期交货部分金额的5％的罚金。罚金按照每7天收取延期交货部分金额的0.5％，不足7天按7天计算。如卖方未按合同规定的装运期交货，延期10周后，买方有权撤销合同，并要求卖方支付上述延期交货罚金。 案例分析：我公司以CIF条件从美国进口一套设备，合同总价款为800万美元。合同中规定，如果合同一方违约，另一方有权向违约方索赔，违约方需向对方支付1200万美元的违约金。合同订立后，我公司迟迟收不到货，因而影响到自己的生产、经营。故此，我公司在索赔期内向美方提出索赔，而美方却向当地法院提起诉讼。在这种情况下，美国法院将如何判决？ 分析如下：美国法院有可能判定合同中规定的违约金为罚金，并宣布对合同中规定的1200万美元的违约规定不予承认。原因是：（l）美国属英美法系的同家，而英美法系把违约金严格地区分为“罚金”和“预约赔偿金”。认为前者是无效的，不可强制执行；后者是有效的，可以强制执行。至于二者之间怎样区分，要以当事人订立合同时的真实意图而定。如果当事人的意图是要惩戒或预防违约的发生，则违约金就是“罚金”；如果当事人是为减少将来计算违约损害的麻烦而规定的，即属于“预约赔偿金”。（转下页） （接上页）（2）就本案例来讲，由于合同中只简单订明如果一方违约，需向对方支付违约金，易让人理解为这是为了预防违约而制定的。另外，合同中规定的