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第九讲 诉讼保障制度 第一节 保全 ?第一百条 人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。 ?人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。 ????人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。 第一百零一条 利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。 ????人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。 ????申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，人民法院应当解除保全。 一、保全的种类 诉讼中保全 诉前保全 二、保全的范围 保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。 所谓限于请求的范围，是指保全的范围以申请人的请求为限。 所谓与本案有关的财物，是指被保全的财物是本案的争议标的物或者与争议标的物有牵连的其他财物。 可以申请复议一次 三、财产保全的措施。 （一）查封 查封是指法院将需要保全的财物清点后，加贴封条，就地或者易地封存的一种措施。 （二）扣押 扣押是指法院将需要保全的财物转移到一定场所予以扣留，使被申请人在一定期限内不得占有和动用的一种措施。 （三）冻结 指法院通知银行和非银行金融机构，对被申请人的存款或其他款项阻止流动、变动的一种措施。 （四）其他方法 如扣留、提取被申请人收入，禁止被申请人为或不为一定行为。 财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。 但可以保全抵押物、留质物，抵押权人、留质权人有优先受偿权 四、保全的结束 正常结束。保全裁定的效力维持到生效的判决执行，保全裁定效力因此自然终结，使保全程序在正常状态下结束。 提前解除: 1.财产纠纷案件，被申请人提供担保的； 2.诉前保全的申请人在法院采取保全措施后30日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的。 申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。 第二节 先予执行 一、先予执行概述 先予执行，是指法院在作出判决前，为了解决权利人的生活或者生产经营急需，裁定义务人履行一定义务的诉讼制度。 （一）先予执行的适用范围 1、追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费的；四费一金 2、追索劳动报酬的； 3、因情况紧急需要先予执行的。 根据《意见》第107条包括：需要立即停止侵害、排除妨碍的；需要立即制止某项行为的；需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的；追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。 （二）先予执行的条件 1、由申请人提出申请； 注意：人民法院不能依职权裁定 2、当事人之间权利义务关系明确； 3、申请人有实现权利的迫切需要，不先予执行将严重影响其生活或生产经营； 4、被申请人有履行的能力。 二、先予执行的程序 （一）先予执行的开始。先予执行因当事人的申请而开始。法院应当在受理案件后终审判决作出前采取。 （二）责令申请人提供担保。人民法院收到申请后，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。“可以责令”的含义是，提供担保不是必经程序，是否责令由法院视具体情况而定。 （三）先予执行的裁定。法院对当事人先予执行的申请，经审查符合法定条件的，应当及时作出裁定。 先予执行的裁定，一经作出立即发生法律效力。当事人不服的，可以申请复议一次，但复议期间不停止裁定的执行。 对于复议申请，法院应当及时审查。裁定正确的，通知驳回当事人的申请；裁定不当的，作出新的裁定，变更或撤销原裁定 先予执行裁定错误的，法院应裁定撤销原裁定，申请人应当将先予执行取得的财产返还给对方。拒不返还的，由法院强制执行。被申请人因此遭受财产损失的，申请人还应当赔偿损失。 先予执行申请书 申请人：性别 ，民族 ， 年 月 日出生，住址： 联系电话 被申请人：性别 ，民族 ，年月 日出生，住址：联系电话 上列申请人与被申请人间，因___________纠纷于______年__月__日向你院起诉在案，现因申请人生活无法维持(或者是无力支付医疗费用，或者是生产即将停顿，或者是工作无法开展)，为此，申请裁定先予执行，责令被申请人先行给付一部分款项(或某项物品)现将事实和理由分述如下： 事实和理由____________________________________