浅论公司法第199-1条与恐龙法官之污名.PDF

公司經營權爭奪戰(一) 提前改選全體董事-淺論公司法第199 條之11 一、前言 ： 1.企業所有與企業經營分離之原則 ，為股份有限公司之特質之ㄧ，亦係現行潮流 趨勢所在。其除符合股份有限公司資本大眾化之特性，亦有助公司經營之合理化 與效率化。而縮小股東會權限 ，強化董事會職權 ，為實踐落實此一原則之方式及 2 立法方向之ㄧ。〈公司法第202條〉即為指標性條文，其將股東會職權採「列舉主 義」，限於公司法或章程明文規定之權限事項 ；董事會職權則 採「概括主義」，只 要公司法或章程未明文規定為股東會之權限者，便屬董事會職權 ，進而使董事會 3 成為公司經營及業務執行重心之所在，藉以強化經營效率 。 2.董事會即為公司經營及業務執行重心之所在，董事席次之爭取及多寡，便成為 4 取得公司經營控制權與否之前提要件 。本文先闡述 公司董事之資格、任期、選任 方式及解任途徑等基本概念意義及內涵 ，監察人部分則因準用董事之規定不另贅 述。另 將特別針對在透過 〈公司法第 199條之 1〉規定改選全體董事時 ，因其形式 上雖名改選全體董事，實質上在特定情形下將生解任董事之效果，加上該條文並 未明文應經程序為何？此時是否應適用股東會解任董事規定，透過較慎重之特別 決議程序行之 ，在解釋上及實務運作過程便 生爭論 ，是特虞列現行實務判決之正 反見解及提供個人淺見供參。 二、公司董事之資格、任期及選任方式 ： (一)董事之積極資格5 1 〈公司法第199 條之1〉：「股東會於董事任期未屆滿前，經決議改選全體董事者，如未決議董事於任期屆滿始 為解任者，視為提前解任。」 2 〈公司法第 202 條〉：「公司業務之執行 ，除本法或章程規定應由股東會決議之事項外 ，均應由董事會決議行 之。」 3 另 〈公司法第192、216 條〉亦規定董、監事之選任資格 ，不以具有股東身分為必要，亦為此一原則之落實， 以便使不具股東身份，然具專業知識或經營長才之專業經理人能進入董事會。不過此一規定在現行法仍有許多規 定與其矛盾背離，而使其所於達到之目的效果減損，如 〈公司法第192、216、197、227 條及證劵交易法第26 條〉針對公開發行股票公司，規定全體董事持股需達一定比例及董事於任期中轉讓股份，超過選任當時所持有 公司股份1/2 時，其董事當然解任。 4 尤其在敵意併購之情況，當市場派取得多數股權，卻可能受限於原任董事任期尚未屆滿，公司經營權仍為公司 派所掌控，此時如何透過現行法現有配套機制，來適時或可否取得公司經營控制權？為市場派人士進行收購股權 前之必要考量因素。 5 另尚有消極資格之限制 ，規定在 〈公司法第30 條〉，不另贅述。 1 1.自然人 6 (1)需具有行為能力，然不以具有股東身分為必要 。 (2)另明文排除〈民法第 85條〉規定之適用 。 A.雖然〈民法第 85條〉第一項規定，法定代理人允許限制行為能力人獨 立營業者，限制行為能力人關於其營業，有行為能力。 B.然為避免家族公司之形成，限制行為能力人縱經 法定代理人允許擔任 董事，亦不因此具備被選任董事之資格。 (3) 未排除適用 〈民法第13條第三項〉未成 年人已結婚者，有行為能力之 規定。 亦即已結婚之未成年人，得被選任為董事。立法考量認畢竟為湊足 董事人數取得經營 控制權或形成家族公司，而使未成年子女透過結婚取得 行為能力，進而取得董事資格者 ，應不多見。 2.政府或法人 〈公司法第27條 〉 政府或法人股東任董監事 ，若以自己名義直接當選為董監事，須指定自然 人 ，代表政府或法人行使職務或亦可指定代表人 ，由該代表人直接當選為 董監事。 (二)董事之任期 ：不得逾三年，但得連選連任。 (三)董事之選任方式 ：