经济法之合同的变更和转让.pptVIP

第五节 合同的变更和转让 一、合同的变更 二、合同的转让 学习目的：掌握合同变更的要件和效力；掌握合同转让的类型和要件 关键术语：变更 效力 转让 一、合同变更 （一）概念 （二）合同变更的要件 （三）合同变更的效力 一、合同的变更（一）概念：是指合同内容的某些变化，是在主体不变、标的不变、法律性质不变的条件下，在合同没有履行或没有完全履行之前，由于一定的原因，由当事人对合同约定的权利义务进行局部调整。 （二）合同变更的要件 1、原已存在有效的合同关系。 2、合同变更须依当事人协议或法律的规定。 3、须有合同内容的变化。 4、须遵守法定的形式。 （三）合同变更的效力 合同的变更原则上向将来发生效力，未变更的权利义务继续有效，已经履行的债务不因合同的变更而失去法律依据。 二、合同的转让 （一）概念 （二）合同转让的要件 （三）债权的转让 （四）债务的承担 （五）概括承受 二、合同的转让（一）概念：即合同权利义务的转让，在习惯上又称为合同主体的变更，是以新的债权人代替原合同的债权人；或新的债务人代替原合同的债务人；或新的当事人承受债权，同时又承受债务。 （二）合同转让的要件 1、须有有效的合同存在。 2、须符合法定的程序。 3、须有转让人与受让人之间的协议 （三）债权的转让1、概念：  是债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人。 2、债权转让的有效要件 （1）须有有效存在的债权，且债权让与不改变债权的内容 （2）债权的让与人与受让人须就债权让与达成合意 （3）让与的债权须具有可让与性 （4）债权的让与须通知债务人 （5）须遵守法律规定的形式 不得让与的债权： A、根据合同性质不得转让的债权，包括： a、基于个人人身信任关系而发生的债权。 b、专为特定债权人利益的债权。 c、从权利。从权利不得与主债权相分离而单独转让。 d、非金钱债权。 B、根据当事人约定不得转让的权利。 C、法律规定禁止转让的合同权利。 3、合同权利转让的效力 指合同权利转让行为对有关当事人的拘束力。 （１）对受让人的效力 ①合同权利由让与人（即债权人）转让给受让人。 ②受让人取得有关从权利。 ③债权人应保证其转让的权利是有效存在且没有权利瑕疵的。 （２）对债务人的效力 ①债务人不得再向出让人即原债权人履行转让权利范围内的债务。 ②债务人应负有向受让人即新债权人作出履行的义务，同时免除其对原债权人所负的责任。 ③债务人的抗辩权 债务人在合同权利转让时就已经享有的对抗原债权人（即让与人）的抗辩权，在合同权利转让之后，仍然可以对抗新债权人。 ④债务人的抵销权 债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。 （四）债务的承担 1、概念： 债务承担是指债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人。  2、债务承担的条件 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当取得债权人的同意。 3、债务承担的效力 （1）债务转移的效力，主要体现在第三人成为债务人 （2）抗辩权的移转 债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权的抗辩。 （3）从债务的移转 债务人转移义务的，新的债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务人专属于原债务人的除外。 （五）概括承受1、概念： 又称为概括转让，是指原合同一方当事人将其债权债务一并转移给第三人，由第三人概括地继受这些债权债务。 2、意定概括承受 （1）意定概括承受的含义。 是基于转让人和受让人（第三人）之间的合同产生的概括承受 （2）意定概括承受的条件 A、当事人一方将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人，除与第三人达成合意之外，还应当取得对方当事人的同意。 B、对债权转让的限制，适用于概括转让。 C、被转让的合同应为双务合同 （3）抗辩权、抵消权的移转 在概括转让的情况下，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张；债务人抵销权可以向受让人行使。 3、法定概括承受（1）含义 直接依据法律规定产生的概括承受。主要是当事人的合并和分立。 （2）合并、分立的含义 合并是指两个和两个以上的组织合并为一个组织的行为，可以是新设合并，也可以是吸收合并。 分立是一个组织分立成两个以上组织的行为。分立可以是新设分立，也可以是存续分立 （3）合并、分立后的债权债务。 当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，承担合同义务。 当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利义