中外专利法比较研究-中国人民大学.DOC

PAGE PAGE 6 中外专利法比较研究 ——以中外专利法之修改超出原始公开的范围规定为例 一、专利权概述及 （一）专利法的缘起 我国《专利法》1984年通过，经过了1992年、2000年、2008年共三次修正。中国第一部专利法典是1944年5月29日由 HYPERLINK /wiki/%E4%B8%AD%E5%8D%8E%E6%B0%91%E5%9B%BD \o 中华民国 中华民国政府公布的，到1949年1月1日才实施，目前适用于 HYPERLINK /wiki/%E5%8F%B0%E6%B9%BE \o 台湾 台湾地区。《 HYPERLINK /wiki/%E4%B8%AD%E5%8D%8E%E4%BA%BA%E6%B0%91%E5%85%B1%E5%92%8C%E5%9B%BD%E4%B8%93%E5%88%A9%E6%B3%95 \o 中华人民共和国专利法 中华人民共和国专利法》于1984年4月1日开始实施,即我们常说的专利法。专利法主要是规制专利权之法，专利权（Patent Right），简称“专利”，是发明创造人或其权利受让人对特定的发明创造在一定期限内依法享有的独占实施权，是知识产权的一种。我国专利法实施细则对有关事项作了具体规定。 （二）专利权的性质 1、排他性。排他性，也称独占性或专有性，是专利权人对其拥有的专利权享有独占或排他的权利，未经其许可或者出现法律规定的特殊情况，任何人不得使用，否则即构成侵权。这是专利权最重要的法律特点之一。专利权是指就一项经依法审查并公开的发明所享有的一定期限内容的排他性权利。专利权是排他性、有期限的绝对财产性权利。专利权作为私权，也即技术发明成为私权的对象。专利权的私权属性，其本质不是专利权属于私权抑或公权，而是专利权作为私权才具有正当性。 张新锋：“技术私权化的路径研究”，载《中国知识产权评论》（第四卷）2011年版，第237页。 2、时间性。时间性，指法律对专利权所有人的保护不是无期限的，而是有限制的，超过这一时间限制则不再予以保护，专利权随即成为人类共同财富，任何人都可以利用。这是考虑到促进社会进步和公共利益等方面的因素，对专利权人的权利内容做出严格的限制。 3、公开性。在专利制度的诸多属性中，“公开”是极为重要的一个。具体表现为： 第一，权利范围公开，通过权利要求书予以描述。 第二，技术内容公开，通过说明书予以体现。例外规定是专利法第4条对于国防专利、保密专利仅内部公开。专利权是一种对世权，《词源》中对专利一词可以追溯到春秋时期，是一种专有权、王权。专利权的保护范围不包含任何技术秘密。 二、对我国《专利法》第33条的理解 （一）我国立法规定 《专利法》第33条是审查质量标准化和规范化的体现。修改文件是否超范围，在实质审查中历来是一个很难把握的条款。授权的专利如果不符合专利法第33条的要求，是一个很严重的质量问题。因此，专利审查必须严格以法律为依据，确保准确、无误，也是为了避免实践中的纷争。 对于专利申请文件的修改，我国现行《专利法》第33条规定，申请人可以对其专利申请文件进行修改，但是，对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围，对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围。 《专利审查指南》（2010年版）对此条内容的适用有进一步的规定。 审查指南第二部分第八章第5.2.1节规定，原说明书和权利要求书记载的范围包括原说明书和权利要求书文字记载的内容和根据原说明书和权利要求书文字记载的内容以及说明书附图能直接地、毫无疑义地确定的内容。 审查指南第二部分第八章第5.2.3节规定：如果申请的内容通过增加、改变和/或删除其中的一部分，致使所属技术领域的技术人员看到的信息与原申请记载的信息不同，而且又不能从原申请记载的信息中直接地、毫无疑义地确定,那么，这种修改就是不允许的。其中的关键是如何判断“直接地、毫无疑义地确定”。 《审查操作指南规程·实质审查分册》中又规定，“直接地、毫无疑义地确定的内容”是指虽然在申请文件中没有明确的文字记载，但所属技术领域的技术人员根据原权利要求书和说明书文字记载的内容以及说明书附图唯一可以确定的内容。该规程中还规定，即使根据原权利要求书和说明书文字记载的内容可以判断出增加的内容属于公知常识中多个并列选项的一部分，但由于存在多种可选项，该增加的内容也不属于“直接地、毫无疑义地确定的内容”。 一般来说，所属技术领域的技术人员是指普通技术人员，这个人应该具备三个特征：只具有所属技术领域的一般知识，不具有超出平均水平的能力；具有一个技术人员所应当熟悉的邻近或相关领域的知识；缺乏创造能力，只有认识和了解现有和过去知识的能力。 刘春田主编：《知识产权法》，中国人民大学出版社2009年第四版，第2