商事制度研究-石慧荣著.pdfVIP

一、商业登记与商业登记立法 （一 ）商业 登记 的意义 商业登记又称商事登记，是指 由登记机关根据 申请人 的申请，依 法核准确认其商事资格或对商业上的重要事项进行记载的制度 。商 业登记有狭义和广义之分 。狭义 的商业登记与公司登记相对应 ，仅 适用于个人和合伙；广义的商业登记适用于公司、个人和合伙等所有 的商事主体 。我国的商业登记制度 ，应从广义上理解。 商业登记 的主要作用在于昭示当事人 的信用，即通过登记，可 以 将当事人及其商业上的重要事项予以公开 。登记公开 ，既可 以增强 相对人对当事人的了解和信任，也有助于保护社会公众的利益，实现 交易安全 。另外，商业登记也便于政府管理，提高政府的运作效率。 （二 ）商业 登记立法 各国对商业登记 的立法规定不太一致 。德 国、 日本规定在商法 中；瑞士规定在债法中；意大利规定在民法中；法国最初规定在商法 中，后来制定有专门的商业登记法令；英国规定在公司法中。我国现 行的商事登记法律制度采取 的是分别登记的做法 ，即一种主体一种 登记办法 ，不 同类型的商事主体适用不 同的登记办法 。这种分别登 记 具有不协调、相重 复等缺 陷。我 国 自 年开始，已正在着手准 备制定 《商事登记法》，以期对商业登记实行统一的规范和调整。 二、商业登记 的类型 （一 ）强制登记 与任 意登记 这是根据立法模式进行的分类 。依强制登记 ，任何当事人非经 商业登记 ，不能取得商事主体资格 。依任意登记 ，商业登记是从事商 业活动 的前提 ，但并非从事商业活动 的必备要件 。事实上 ，任意登记 有两种情况 。一是当事人可 以先行开业 ，继而再进行商业登记 ，但 非经登记者 ，其从事 的商业活动没有对抗善意第三人 的效力 。二 是对一些主体从事商业活动 ，不要求 以登记为要件 。例如 ，在美 国，个人业主制企业 （独资企业 ）可 以分为经过注册登记 的个人业 主制企业和未经登记 的个人业主制企业 。依照美 国的法律观念和 制度 ，从事营利性质 的商业活动 ，是每一个公 民天赋 的或法定的权 利 ，无需任何行政部 门再 以企业登记 的程序加 以确认和限制 ，任何 有经营能力 的公 民个人都可 以按照 自己的意愿 ，依法从事经营活 动 ，取得 合 法 收益 。又例 如 ，在 澳 大利 亚、新 西兰 ，商贩 不要 求进 行 商业登记 。 我国实行的是强制登记制度 。在我国，从事商业活动必须事先 进行商业登记 ，严禁无照经营 。根据 《无照经营查处取缔办法 》 年 月 日国务院第 次常务会议通过 ， 年 月 日 起施行 ）第 条和第 条的规定，除农民在集市贸易或者地方人民 政府指定区域 内销售 自产 的农副产品除外 ，任何单位和个人不得违 反法律 、法规的规定从事无照经营。 （二 ）企业登记和 营业登记 这是依登记 内容和登记主体的性质所作的分类 。企业登记主要 为法人登记 ，但也包括非法人企业 的登记 ，如合伙企业、个人独 资企 业的登记 ，企业分支机构的登记等 。营业登记为经营权取得的登记。 如个体户的登记和事业单位 、社会团体的营业登记等。 （三 ）开业 登记、变更登记和注销登记 这是依登记的内容和登记过程所作的划分 。根据规定 ，企业设 立（包括分支机构、营业机构 的设立 ）应 办理开业 登记； 已经登记的 事项发生变更时，当事人应 当进行变更登记；企业歇业、被撤销、宣告 破产或者因其他原因终止营业 ，应当办理注销登记。 （四 ）单 项 登记 这是依登记 内容和登记簿 的设置进行的分类 。在我国，可视为 单项登记的主要有商业名称登记 （预先核准 ）、法人代表登记 （传统 理论上称为经理人的登记 ）、办事机构设立登记、企业承包经营设立 登记等 。 （五 ）授 权 登记 这是依登记机关的权 限进行的分类 。在我国，外商投资企业登 记管理工作实行国家工商行政管理总局登记管理和授权地方工商行 政管理局登记管理 的原则 。根据 《外商投资企业授权登记 管理办 法》（国家工商行政管理总局令第 号，自 年 月 日起施行 ） 第