清代法律对活卖之规范与民间的活卖习惯摘要-中国法制史学会.PDFVIP

清代法律對活賣之規範 與民間的活賣習慣 張益祥 ∗ 要 目 一、前言 二、活賣、絕賣及典 (一) 典與賣的差別 (二) 介於典與賣中間的形態：活賣 三、清代法令對活賣的認定 (一) 雍正八年條例以前 (二) 雍正八年條例 (三) 乾隆九年定例 (四) 乾隆十八年戶部定例 (五) 乾隆十八年條例 四、清代法令對活賣的定位 五、結 語 摘 要 活賣是明清時期盛行於中國民間的土地交易習慣，但這 種交易關係的性質到底屬於典抑或屬於賣，則有不同的看 法。如果單就清代法律文獻的記載以觀，清代官方確實一直 注意著某種介於典與賣之間的活賣：這種田產買賣即使經過 稅契過割等確認產權變動的程序，仍不完全排斥賣主日後可 ∗ 國立政治大學法學碩士、律師，現在美國賓州州立大學 Dickinson School of Law 攻讀LL.M. 學位。 125 126 《法制史研究》第八期 向買主行使找貼或回贖的請求。從清代官方對於活賣立法的 相關討論可知，活賣係「賣而仍欲找贖」的田產交易，惟在 法律效果上又籠統地「以典契論」一語帶過，可見清代官方 亦承認此種田產交易係與絕賣有別，且與典不同的「活 賣」。 對於活賣，清代初期並無清楚的法令予以規範，僅以稅 契過割與否決定買賣是否杜絕。直至雍正八年（1730 ）始承 認民間活賣田產的現象，轉而從契約文書記載區別絕賣與活 賣，並明確規範找貼回贖的方式及任意告找告贖的法律效 果。乾隆時期，則試圖以契約年代是否久遠作為準標，來限 制雍正八年條例所承認的活賣範圍。在一系列的嘗試後，乾 隆十八年（1753 ）終於以三十年內外決定田產買賣是活是 絕。這個分別三十年內外的規定，究其本意，原僅適用於乾 隆十八年以前買賣絕、活不明的情形，但由於《大清律例》 的語義不夠周延，以致亦有官員將三十年解釋為回贖期間。 惟大體上而言，如果田產買賣契約明確附註找贖條款，則不 論該田產買賣年代久近，法律均認為找贖為合法。 關鍵字：活賣、絕賣、典 一、前 言 如果只看《大清律例》與《戶部則例》中有關民間田產 交易的規定，我們可以獲得一個粗略的印象：相較於清政府透 過繁多的法令規範稅契（徵收土地交易稅）與推收（變更稅糧 負擔人名義）事項，清代官方對於交易當事人之間從立契至移 交土地的過程，除了偶爾以頒布契式或通飭的形式予以指導 外，基本上法律是抱著不過度干涉的態度。在這種態度下，民 間基於各別的動機（風俗、族誼、地價上漲、匿稅…），縱使 172 《法制史研究》第八期 Regulations on Selling with Recourse under Qing Law and the Practice of Selling with Recourse in Qing Society Chang Yi-Hsiang Selling with recourse was a common practice in land deals during the Qing Dynasty in China. However, people have different points of views on this type of transaction. Is this a sort of pawn or selling? Qing legal literature indicated that Qing officials