建立我国夫妻别居法律制度的立法构想-民商法学专业论文.docxVIP

西南政法大学硕士学位论文 西南政法大学硕士学位论文 PAGE PAGE 2 活不存在的事实，上述要素是别居的构成要件。接着遵循夫妻别居法律制度的立法发展 脉络，介绍了别居的发展变化过程，时至今日，夫妻别居法律制度已成为婚姻家庭法中 一项不可替代的重要制度。 第二部分，域外夫妻别居法律制度的比较法考察。由于夫妻别居法律制度产生于独 特的历史条件，而我国历史并不具备这一条件，所以要探讨并分析这一制度的根源，有 必要从有夫妻别居法律制度的国家入手，了解夫妻别居法律制度在域外的发展历程，具 体通过对德国、意大利、美国和我国香港地区相关法律进行对比，得出结论：德国法中， 其特有的别居期间婚姻财产增值补偿诉讼，维护了别居夫妻的财产公正。意大利，夫妻 别居法律制度的设计以“子女利益最大”原则为出发点，全方位地保护子女的合法权益。 美国，协议别居发挥着重要作用，虽然协议具有高度独立性，但要求父母在子女抚养和 监护问题上有具体约定。我国香港地区，对别居进行了详细规定，包括强制令，强制令 是一种强迫别居的命令,其主要目的是实现当事人人身方面的保护，反对家庭暴力。以 上国家和地区制度的有益立法经验，值得我国借鉴。 第三部分，总结建立夫妻别居法律制度的必要性。在这一部分，先就近年来我国的 离婚率进行粗略统计，数据表明我国离婚率居高不下，且“冲动型”及“草率型”离婚 现象较为普遍。笔者认为，增设夫妻别居法律制度，有利于当事人冷静思考，理性选择， 是解决离婚率居高的有效对策。在此基础上从理论和实践两方面，评述了夫妻别居法律 制度的多重价值。从立法角度看，可以完整我国婚姻法律制度，调整事实别居；从司法 角度看，可以保障离婚案件审判的顺利进行，规范涉外婚姻及涉港、澳、台婚姻问题的 法律适用；从社会角度看，有利于减少家庭暴力，维护家庭秩序，保障未成年子女利益。 夫妻别居法律制度的建立，既是现实生活的客观需要，也是我国立法的必然选择。 第四部分，构建我国夫妻别居法律制度的立法建议。通过分析《婚姻法》中关于别 居的相关规定，指出我国的立法现状及缺陷。并针对立法的不足，借鉴其他国家和地区 夫妻别居法律制度的“精华之处”，提出了基本构想：依据无过错原则、子女利益最大 原则以及家庭住宅特别规定原则，设立与离婚制度并行的夫妻别居法律制度。别居形式 采取协议别居和司法别居并存的模式，别居原由采用概括式，概括为“使婚姻家庭共同 生活已无法继续的情形”，定期别居的期限设为 1 年，明确别居终止的具体原由，阐述 了别居转化为离婚时具体问题的解决思路，提出解决涉外和涉港、澳、台地区别居法律 冲突的建议。本部分的重点在于规定别居对夫妻关系和父母子女关系及对第三人的法律 效力，创新地提出对怀孕期间的女方进行特殊保护，即女方可申请“紧急强制令”，并 建议增加“别居满 3 年”可作为夫妻共同财产分割诉讼的特殊原由。 本文从夫妻别居法律制度基本概念入手，运用横向对比的方法，对不同国家和地区 的夫妻别居法律制度进行比较，同时也运用纵向对比，研究我国的夫妻别居法律制度的 渊源、发展和现状。通过分析现行《婚姻法》的相关规定，提出构建适合我国国情的夫 妻别居法律制度的意见和建议。笔者提出的别居原由概括为“使婚姻家庭共同生活已无 法继续的情形”，正是基于对我国事实别居现状的考虑，可以弥补离婚制度诉请原因严 苛、审理过程复杂等弊端，使当事人迅速快捷地暂停婚姻共同生活。另外，在夫妻别居 法律制度中导入“强制令”，特别是针对怀孕期间的女方的“紧急强制令”，是非常有必 要的，赋予受害者申请权，使受害者可以借助国家公权力对抗施暴者，可以减少和防治 家庭暴力，既可以维系家庭稳定，又有利于促进社会和谐。 关键词：夫妻别居；立法现状；立法缺陷；制度价值；立法建议 Abstract The couple separation legal system is in many countries and regions of marriage and family is one of important content.But the marriage law of the Peoples Republic of China (hereinafter referred to as marriage law) has always been only admits that divorce, lack of laws and regulations in separation legal system,about separation only the provisions in separation and fixed number of year, and takes it as the breakdown of