民法总则与公司法的适用关系论-法学研究.PDFVIP

　　 民法总则与公司法的适用关系论 钱 玉 林  内容提要：民法总则作为私法的一般性规则，对公司法具有补充适用和漏洞填补的 功能。民法总则施行后，在法律适用上应协调好与公司法的关系。民法总则有关法 人、营利法人以及法律行为的一般性规则，对公司法均有补充适用的余地。在公司 决议的成立与撤销、公司解散时的清算义务与清算后剩余财产的处理等问题上，应 处理好公司法特别规定的优先适用与民法总则一般规定的补充适用之间的关系。公 司法对公司董事以法人名义实施的民事法律行为缺乏规范，应以类推适用的方法适 用民法总则的规定，以填补该项漏洞。同时，以民法总则的法源条款填补公司法上 的其他漏洞时，应充分关注法源适用的顺位，使有关公司的商事习惯法优先于民法 适用。公司法在被民法总则提取共同性规则后，出现诸如公司法总则的空洞化、民 法总则一般规定抽象不足而引起的法律理解与适用上的难度，以及民法总则个别规 定造成体系违反等问题，对此需要重新整合。 关键词：民法总则　公司法　补充适用　漏洞填补 　　民法总则的施行对商事单行法产生重要的影响，主要表现为：一是商事单行法的立法 要与民法总则相协调；二是在法律适用上，民法总则对商事案件具有补充适用和漏洞填补 的功能。在各商事单行法中，公司法受民法总则的影响最大。公司法规范公司的组织和行 〔１〕 为， 民法总则有关法人、营利法人以及法律行为的一般性规则，对公司法均有补充适用 的余地。从立法的角度，公司法应避免重复性规定，方能实现民法总则的统领作用。在公 司法与民法总则相协调时，存在亟待研究解决的问题，如公司法总则是否还有存在的意义、 公司法剩余规则的碎片化如何重新整合，以及民法总则抽象性规则体系违反所带来的法律 漏洞等。在法律适用上，民法总则有关法人决议成立的一般规定和法律行为的一般性规则， 以及有关法人解散时的清算义务与清算后剩余财产的处理规则，应如何与公司法的规定相 协调。此外，民法总则不仅对公司法漏洞具有填补的功能，而且确立了法律漏洞填补的规 华东政法大学经济法学院教授。 〔１〕 公司法第 １条规定：“为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩 序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。” ·５１· 法学研究 ２０１８年第３期 则，如何类推适用民法总则的规定，以及在适用民法总则的法源条款填补公司法漏洞时， 该条款是否存在进一步检讨的空间，等等。这些问题在民法总则施行后应当引起高度重视， 提出切实的解决办法。 一、民商合一体例下民法总则的规范意义 　　我国制定的民法总则秉持了民商合一的立法传统，“统一适用于所有民商事关系，统辖 〔２〕 合伙法、公司法、保险法、破产法、票据法、证券法等商事特别法”。 民法总则规定的 〔３〕 民事活动的基本原则和一般性规则，“亦为商事活动提供基本遵循”。 应当说，民法总则 是民商合一体例最为集中的表达。在立法路径和技术上，“民法总则草案以１９８６年制定的 民法通则为基础，按照 ‘提取公因式’的方法，将其他民事法律中具有普遍适用性的规定 写入草案。……同时，按照民商事法律关系的内在规律，注重与民法典各分编和其他部门 〔４〕 法的有机衔接。” 这种以总则编引领民法规范的体系化、法典化的体例，应当是借鉴德 国潘德克吞式的法典编纂技术和体例的结果。从民法总则编有关概念的提炼、法律原则的 概括和一般性规则的归纳等方面，都可以观察到民法总则采取 “提取公因式”的方法，力 图使民法总则部分的规范 “在民法典中起统领性作用”，“统领民法典各分编”。〔５〕 　　民法总则是被作为私法的基本法对待的，而作为私法最重要组成部分的民法和商法， 在立法体例上向来存有争议。从共同具