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合同法律风险与防范培训 1、合同订立法律风险与防范 2、合同履行法律风险与防范 2010年7月29 日 第一部分合同订立法律风险与防范 • 合同订立是从缔约相对人的选择到合同签订的一 个动态的过程，合同订立过程中潜藏了众多法律 风险，需要我们高度重视，并提前采取措施。合 同订立过程的法律风险具体包括： • 缔约相对人选择不当的法律风险 • 合同性质、形式和签订方式选择不当的法律风险 • 合同条款设计瑕疵的法律风险 • 缔约过失的法律风险 • 合同效力瑕疵的法律风险 1、缔约相对人选择不当的法律风险（与法人组织） • ①相对人主体资格瑕疵，主要表现在： • ⅰ.相对人无主体资格，包括自始至终都未享有法律主体资格，也包括 曾经享有法律主体资格，但在签订合同时已经注销，还包括相对人在 特定缔约范围内无主体资格的情形。 • 风险：导致合同无效 • 防范建议：与法人签订合同时，应当对相对人的主体资格进行审 查。要求对方提供企业最新年检合格的营业执照，对注册号、名 称、经营范围、注册资本、实收资本等信息认真核实，降低伪造 营业执照法律风险发生的可能性。此外，我们还可以到工商局以 及工商企业信息查询服务平台等网站进行查询，还可以委托专业 律师代理查询。对于法律限制某些主体从事某种行为的主体资 格，应该审查对方主体资格是否在法律限制的范围内，以免签约 后合同无效。 • ⅱ.相对人无独立主体资格，指相对人所属主体具有独立的法律 主体资格，但相对人仅是其组成部分，如法人的分支机构、各 组成部门，这些机构不具有独立的主体资格和缔约能力，与之 签订一些法律有限制的合同将导致无效。（如担保合同） • 防范建议：企业在缔约时，审查对方是独立的主体还是分支机 构或仅是法人的部门。在签订合同时，应当让相对人出示营业 执照，仔细审查是否有“分支机构”的字样。如果有，应当请求 其同时出示本公司的营业执照。企业应对本公司是否授权分支 机构签订合同进行核实，并保存相关证据。在合同书的当事人 一栏中，要表明当事人的独立主体资格，写明当事人的名称和 营业执照注册号，并核实其与营业执照是否完全相符。在签字 栏，要特别审慎地检查合同章是否和当事人完全相符。 • ⅲ.相对人挂靠经营，比如旅游行业、建筑行业。 • 风险：从商业经营角度看，挂靠人往往履行能力较弱，其对外 以被挂靠企业的名义从事经营活动，很可能使被挂靠企业承担 降低商业信誉的风险。从法律角度看，被挂靠主体的法律风险 主要是为挂靠企业承担连带责任。从选择合同相对人看，如果 企业与挂靠其他企业的经营者签订合同，很可能实际履约者并 没有企业期望的履行能力。 • 防范建议：作为取得经营主体资格的企业，从长远的经营角度 以及从自身行为的法律风险角度考虑，不要充当其他经营者的 被挂靠人。在挂靠人存在履约不能或合同欺诈的场合，被挂靠 人可能不仅要依法承担相应的民事责任，甚至要承担行政责任 或刑事责任。企业选择缔约者时，应当对相对人的实际主体资 格情况进行审查，警惕以某企业的机构为名进行缔约的经营 者。在审查具有一定难度时，可以要求相对人提供其无挂靠的 承诺，以及违反承诺的具体责任。 • Ⅳ.相对人恶意利用公司人格，指相对人明知会损 害债权人的利益，而故意利用公司或股东的有限 责任，逃避应负债务的情形。 • 风险：可能存在公司资本显著不足，影响公司承 担债务能力的法律风险；可能存在利用公司人格 规避合同义务的法律风险；可能存在公司与股东 完全混同、股东利用公司转移法律责任的风险。 • 防范建议：签订合同前对相对方进行详细的调 查。 • Ⅴ.相对人行政许可瑕疵，指相对人从事的行业、经营活动、生 产的产品等，按照国家法律规定，应当取得行政许可，而相对 人未取得行政许可，或者虽然已经取得许可，但存在年检违规 等瑕疵。 • 风险：可能导致合同无效。 • 防范建议：在企业选择缔约相对人时，应考虑审查相对人就其 经销的产品是否已经取得该领域的生产经营许可，是否已经取 得其经营领域从业资质的许可。应注意的是，相关领域的行政 许可具有相似性，容易发生混淆，审查时应仔细。在审查资