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第三人侵害合同缔结的侵权责任论纲 马俊驹、白飞鹏 关键词: 第三人/侵害合同缔结行为/侵权责任/侵权法 内容提要: 第三人侵害合同缔结 ,是指要约人从发出要约时始 到收到受要约人的承诺时止这段时间 ,第三人以破坏双方缔约为目 的 ,侵害受要约人承诺权的行为。这种行为应受侵权法调整。第三人 侵害合同缔结行为 ,破坏了缔约法律关系 ,造成了受要约人“纯粹 经济上的损失”。这种侵权责任的构成要件中 ,主观状态须为故意 ; 不法性须为违反法律具体规定或民法的基本原则 ;损害除“纯粹经 济上的损失”外还可能包括受要约人的人身、财产权损失。我们应借 鉴外国立法经验 ,尽快建立我国的第三人侵害合同缔结的侵权责任 制度。 第三人侵害合同缔结 ,是指从要约人发出要约时始到收到受要 约人的承诺时止这段时间内 ,第三人以破坏双方缔约为目的 ,侵害 受要约人的承诺权 ,使缔约双方的权利和利益受到损害的行为。这种 行为 ,既不能适用违约责任 ,也不能适用缔约过失责任和第三人侵 害债权侵权责任的规定 ,有必要创立一个独立的第三人侵害合同缔 结的侵权责任制度 ,以遏制侵害合同缔结的行为 ,弥补当事人因此 而遭受的损失 ,维护正常的交易秩序。 1 本文从第三人侵害合同缔结的行为形态入手 ,论证其适用侵权 责任制度的必要性。并按照受损权利、受损法律关系、所造成之损害 的顺序分析这种行为应承担侵权责任的理论基础 ,同时提出这种侵 权责任的构成要件和在我国建立第三人侵害合同缔结的侵权责任的 构想。 一、第三人侵害合同缔结行为的形态 第三人侵害合同缔结的行为 ,可根据其发生的时间分为不同的 阶段 ,并表现为不同的行为形态。 1 .要约发出后 ,尚未到达受要约人之前。在这一阶段 ,第三人 侵害合同缔结的行为主要表现在 :(1 )第三人采用隐匿、毁弃的方法 中途截获要约信件 ,破坏缔约当事人使用的传真、电话线路或用于电 子商务的计算机网络 ,使受要约人根本得不到要约信息 ,从根本上 排除了受要约人行使承诺权的可能。 (2 )采取涂改、伪造的要约信 件 ,或修改电子数据的手段篡改要约内容 ,使受要约人将篡改后的 要约误认为是要约人发出的缔结合同的条件。在这种条件下 ,受要约 人要么权衡利弊后决定不承诺该“要约” ,从而丧失订约机会 ;要 么迫于需要而承诺该“要约” ,接受这宗不合算的“交易”。总之 , 在这一阶段中 ,无论在表面上 ,缔约双方是否缔结合同 ,受要约人 都由于第三人的侵害丧失了与他人订立合同的机会 ,遭受了财产上 的不利益。 2 2 .从要约到达受要约人后到受要约人发出承诺之前。在这一阶 段 ,第三人侵害合同缔结的行为主要表现为 ,第三人采取种种手段 诱使或迫使受要约人“自愿”放弃或无法发出承诺 ,以损害受要约 人的承诺权。其行为形态主要有 :(1 )实体侵害 ,即侵害受要约人的 人身或要约所载要约人欲购买的货物 ;(2 )引诱受要约人不予承 诺 ;(3)采取影响受要约人的其他债权、债务的方法 ,影响受要约人 的实力 ,使其因无力承担合同缔结后之债务 ,而被迫放弃承诺。 3.承诺发出后 ,尚未到达要约人之前。大陆法系和英美法系对于 承诺生效时间采取了不同的规定。大陆法系采取了到达主义 ,承诺到 达要约人时才生效。英美法系采取发信主义 ,承诺发出后就立即生 效。由于承诺生效就意味着合同成立 ,因此 ,在英美法系中 ,侵害已 经发出的承诺 ,并不属于侵害合同缔结的问题 ,而是侵害合同债权。 在大陆法系 ,承诺发出后 ,合同尚未成立 ,第三人侵害已发出之承 诺的行为即构成侵害合同缔结的行为。在这一阶段 ,第三人的侵害行 为主要表现在 :(1 )第三人隐匿、毁弃承诺信件 ,破坏缔约当事人使 用的电话、传真、计算机网络等信息传递工具 ,使要约人的承诺不能 在有效期内到达而无法与他人缔结合同。 (2 )承诺被第三人修改为 反要约。这时原要约人会误将修改后的“承诺”当作是原受要约人发 出的反要约而接受或