独立董事制度与监事会制度的冲突和整合.pdf

维普资讯 独立董事制度与监事会制度的冲突和整合 梁志峰 冒艳玲 摘 要 ：我国上市公司的二元治理结构下独立董事制度的 公司的财务”，独立董事有权 “向董事会提议聘用和解聘会计师 引进，表 明我国上市公司治理结构中存在着监事会和独立 事务所”，“独立聘请外部审计机构或咨询机构”。而 《中国上市 董事两种监督机制。这两种监督机制职能重叠，存在着一 公司治理准则》第 38条仍赋予大部分 由独立董事组成的审计 些冲突，这既是二元制公 司治理结构下引进独立董事制度 委员会类似于监事会的财务监督权。把公司财务监督权同时赋 的固有矛盾，也反映了现有制度框架下法律法规的不健全。 予两个监督主体，要么导致重复监督，要么相互推诿，无人负责， 同时也增加了监督成本，降低了公司运作效率，还可能将仅存的 解决两种监督机制的冲突不能削足适履 ，应该完善立法，准 监督绩效降为零。再拿 指《导意见》第5条和 《准则》第55条作 确定位两者的职能，并形成协调互补、互相监督 、互相制约 比较可知，独立董事比监事会享有更主动的监督权：前者拥有独 的机制，形成立体化、多元化的监督体系，形成监督合力，提 立聘请外部审计机构和咨询机构的职权，而后者只有权提议公 高治理效率。 司外部审计机构，必要时监事会才可以独立聘请中介机构对其 关键词：独立董事；监事会；公司治理 履行职责进行协助。同样是行使监督职能，监事会的行动却处 中图分类号 ：F279．2l 文献标识码 ：A 处受制，其原本就形同虚设的地位由于独立董事的引入而被进 文章编号 ：100l一490X(2004)10—052—03 一 步架空和削弱。其次，二者都有监督董事、经理的违法行为。 作 者：中南大学商学院博士生；湖南，长沙，410083 独立董事有权对重大关联交易、聘任和解聘高级管理人员及可 能损害中小股东权益等事项发表独立意见；而监事会有权 “对 董事会、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行 一 独立董事制度与监事会制度的冲突 为进行监督”，有权要求董事和经理纠正损害公司利益的行为。 1．独立董事制度与监事会制度的冲突主要表现为监督功 这其中包括虚假财务报表、不正当关联交易、当权者中饱私囊等 能重叠 行为。再次，二者都有权提议召开临时股东大会。最后，对于两 从我国现行的法律法规来看，独立董事享有：1．《公司法》 种监督机制，谁的监督权起决定作用，法律并没有进行界定，这 等法律法规赋予董事的职权；2．六项特别职权，即重大关联交易 势必会导致无人监督。这样独立董事的作用不仅不能发挥，而 (指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市 且还会影响原有组织结构的职能作用。 公司最近经审计净资产值的5％的关联交易)应由独立董事认 2．独立董事与监事会的冲突是二元制公司治理结构的固 可后，提交董事会讨论，独立董事作出判断前，可以聘请中介机 奄秀魄 构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据；向董事会提议聘 独立董事制度最