文献综述-船舶优先权法律适用问题研究.doc

PAGE PAGE 2 毕业论文文献综述 法学 船舶优先权法律适用问题研究 海上运输以船舶为载体，因此船舶优先权制度是海商法的重要内容，虽然它并非居于核心地位，但却是船舶物权中争议最多的领域，并且一直以来相关的权威性的文著也少有见世。船舶优先权是一种担保物权,也是海商法上特有的一项权利，它具有法定性、秘密性、附随性、优先受偿性以及期限性等特点。於世成、杨召南、汪淮江：《海商法》，法律出版社，1997年版，第17页。我国《海商法》第272条规定“船舶优先权适用受理案件法院所在地的法律。 於世成、杨召南、汪淮江：《海商法》，法律出版社，1997年版，第17页。 王国华：《海事国际私法研究》，法律出版社，1999年版，第83页。 一、关于船舶优先权性质的理论 关于船舶优先权的性质，学者间颇有争议，现有文献中主要存在几种观点： 1.债权论 持债权观点的学者认为，船舶优先权是基于船舶而产生的特定债权，对船舶、运费及其附属物，该债权有优先于其它债权受偿的权利，因此，船舶优先权在本质上为债权。汪杰：《 汪杰：《论优先请求权的法律性质和法律适用》，载《海商法论文集》，学术书刊出版社，1990年版。 2.物权论 这种观点认为，船舶优先权是一种以船舶、运费及附属权利为标的的对物权，它随船而行，不因船舶所有权的变更而消灭，具有物权的特征。王泽鉴：《 王泽鉴：《民法学说与判例研究》，中国政法大学出版社，1998年版，第92页。 3、债权物权化论 主张债权物权化的观点认为，船舶优先权具有独立性，它的产生或基于契约或基于侵权行为或基于准契约，故属于特定债权；而担保物权是以债权的存在为前提的，具有从属性，为从权利。李开国：《 李开国：《民法基本问题研究》，法律出版社，1997年版，第122页。 4.程序性权利论 这主要为英国学者的观点，他们认为，船舶优先权是一种程序法上的权利，通过扣押船舶的特定程序实现船舶优先权是船舶优先权的一个重要特点。王泽鉴：《 王泽鉴：《民法学说与判例研究》，中国政法大学出版社，1998年版，第38页。 5.实体权利论 主张实体权利的学者认为船舶优先权是实体法的一部分，其理论依据是，通过海事法院扣押和变卖船舶的法律作用促使了实体权利得以实现。司玉琢：《海商法》，法律出版社，2003 司玉琢：《海商法》，法律出版社，2003年版，第209页。 船舶优先权的性质在海商法制定之前一直在学界有着广泛的争论，以致海商法订立之时对这一规定采取不予明确规定的态度。就大陆法系而言，船舶优先权被认为是一种以船舶为担保的优先权，属于担保物权范畴。但在英美法系国家，学者们一般认为船舶优先权是以船舶为客体的特殊财产权。王娟：《海事特权法律适用新论》，载《中国海商法年刊》，法律出版社， 王娟：《海事特权法律适用新论》，载《中国海商法年刊》，法律出版社，2005年版。 二、关于船舶优先权法律适用问题 船舶优先权的准据法是指根据冲突规范所援用的据以确定船舶优先权法律关系中双方当事人的具体权利与义务的实体规范。徐新铭：《船舶优先权》，大连海事大学出版社，1995年版，第77页。目前，世界上一些主要海运国家对船舶优先权采用的准据法主要有，物之所在地法、船旗国法、原因发生地法和法院地法等。谢新胜：《船舶优先权的法律适用规则》，载《华中农业大学学报》，2006年第5期。 徐新铭：《船舶优先权》，大连海事大学出版社，1995年版，第77页。 谢新胜：《船舶优先权的法律适用规则》，载《华中农业大学学报》，2006年第5期。 1.物之所在地法 物之所在地法即船舶所在地法。采用物之所在地法的国家主要有美国、加拿大等国。这些国家认为，为了保护物之所在地的公共利益，凡动产的物权应以物之所在地法为原则，船舶既是动产，该原则亦应适用。同时还认为，船舶优先权属于实体权利，该权利是否存在，应以权利发生时物之所在地法为准据法。韩德培：《国际私法》，高等教育出版社、北京大学出版社，2000年版，第306页。 韩德培：《国际私法》，高等教育出版社、北京大学出版社，2000年版，第306页。 郭瑜：《海商法教程》，北京大学出版社，2002年版，第27页。 2.船旗国法 船旗国法即以船舶悬挂国旗的国家法律为船舶优先权的准据法。采用船旗国法的有意大利、阿根廷、西班牙、捷克斯洛伐克和日本等国。王国华：《海事国际私法研究》，法律出版社，1999 王国华：《海事国际私法研究》，法律出版社，1999年版，第77页。 吴焕宁：《论船舶留置权的定义、性质与特征》，载《远洋运输》，1985年第6期。 3.原因发生地法 原因发生地法即以主债权发生地法律来确定船舶优先权的准据法。但是主债权和具有担保物权性质的船舶优先权毕竟是两个完全不同的概念，两者的法律性质也不相同，因此，两者的准据法应分别适用。