外资私募基金在中国市场中的设立跟运作模式文档.pdfVIP

外资私募基金在中国市场中的设立和运作模式 外资私募股权基金在中国市场上通常采用两头在外的运作模式，即募集资金在境外，获利退出也在 境外。但自2006 年9 月8 日国务院六部委联合发布《关于外国投资者并购境内企业的规定》（下称“10 号 文” ）之后，中国企业在境外成立特殊目的公司作为上市主体，需要商务部和中国证监会的共同审批，中国 企业通过红筹模式进行境外上市的渠道受到极大限制，而据悉迄今为止尚未有一家中国企业获得审批通过。 2006 年9 月8 日后以红筹模式境外上市的案例几乎都是10 号文生效实施之前就已完成境外上市法律架构 的，故10 号文颁布实施后外资私募股权基金通过中国企业境外上市后获利退出的运作模式也大受局限。与 此相对应，国内的多层次资本市场不断得到完善和发展，2005 年启动股权分置改革，中小板市场在2006 年开启，创业板的开启也呼之欲出、指日可待。加之投资同洲电子、金风科技等企业的本土私募股权基金 动辄获利几十倍的案例不断涌现，给予外资私募股权基金强大动力探索募集设立人民币基金的途径。 2007 年6 月1 日正式实施的《合伙企业法》给与了有限合伙制私募股权基金合法成立、续存的法律 依据。然而，该法第一百零八条规定，“外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的管理办法由国务院规 定。”因此，如果外国企业或自然人拟在中国设立合伙制企业从事投资的，还有待于国务院制定相关法律加 以规定。遗憾的是，国务院至今尚未有任何相关规定出台。尽管如此，目前为止已有多个外资私募股权基 金借助《外商投资创业投资企业管理规定》成功实现了人民币基金的募集和运作。其所采用的法律架构为 先设立外商独资创投企业，而后以该投投企业为普通合伙人募集设立本土有限合伙制基金，或直接设立非 法人型中外合作创投企业。还有一类是设立中外平行基金，是属于外资PE 落地中国的间接模式。 鉴于《合伙企业法》对外商投资有限合伙企业的法律限制，如果外资基金拟设立本土有限合伙企业必 须解决两个问题，一是要设立本土的中国企业法人作为普通合伙人（GP），二是要引入本土的投资人即有 限合伙人（LP ）。 1、设立外商独资企业实现普通合伙人的本土化 外商独资企业从法律形态上是有限责任公司，《合伙企业法》对于有限责任公司可否成为普通合伙人 无禁止性规定，其第三条规定，“ 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不 得成为普通合伙人。” 因此，有限责任公司可以成为有限合伙的普通合伙人。据此，目前有部分外国基金 根据《管理规定》设立外商投资创投企业，也有的仅仅设立了一般性质的外商投资咨询类企业作为本土有 限合伙制基金的普通合伙人。当然，设立中外合资或中外合作的有限责任公司作为有限合伙制基金的普通 合伙人也是外资基金解决普通合伙人身份本土化的一种选择，但外商独资企业是更为普遍的一种模式。 募集设立本土有限合伙制基金的发展前景 据悉，除社保基金投资20 亿元外，弘毅投资人民币基金的其他有限合伙人(LP)还包括联想控股和中 银投资，两者分别投资20 亿元和5 亿元，另外5 亿元投资者主要由实力企业和私人投资者组成。而鼎晖 投资人民币基金的投资人除社保基金外，还包括国家开发公司旗下的中国投资担保有限责任公司，上市公 司和私人投资者。这两只在天津成立的基金预计存续期限均为10 年，投资周期为5 年。同一时期，红杉 资本也在天津注册了外商独资红杉资本投资管理（天津）有限公司并以其作为普通合伙人(GP)募集了红杉 资本在中国的第一期人民币基金，据悉投资人争相认购。弘毅投资、鼎辉投资以及红杉等外资基金在中国 落地的成功充分显示了外资基金募集设立本土有限合伙基金广阔的发展前景。 非法人型中外合作基金（CJV） 非法人型中外合作基金产生的背景 外资基金在国内募集人民币基金采用的另一种模式为非法人型中外合作基金。所谓非法人型中外合作 基金事实是政府部门为了让国内创投业与国际接轨而临时设计的一个法律概念，其成立运作的主要依据仍 然是《管理规定》。其规定允许外国投资者单独或与中国公司或其他经济组织，根据该规定在中国境内设立 以创业投资为经营活动的不具有法人资格的中外合作企业，投资者可以在合作合同中依据国际惯例约定内 部收益分配机制。 非法人型中外合作基金与有限合伙制基金比较 非法人型中外合作基金与有限合伙制基金的明显区别为投资人中有外国主体，二者在法律架构的设计与安 排上却非常近似。 1、 组织形式上，二者均属于非法人型基金。 2、投资人数上，根据《管理规定》及《合伙企业法》的规定，投资人人数均为2 至50 人，其中