股东新股优先认购权立法分析.docxVIP

　　摘要新股优先认购权作为一种稳定机制，在保护股东比例性利益不被稀释方面发挥重要作用，但同时也阻碍了公司充分实现其经济效益。 　　新股优先认购权制度之构建常常面临着维护股东比例性利益和实现融资效率之间的价值冲突。 　　立法者应在法律明确赋予股东优先认购权之基础上，利用制度设计最大程度消除优先认购权对融资效率的负面影响，平衡股东比例性利益与公司融资效率之间的价值冲突。 　　关键词优先认购权;比例性利益;立法模式股东将各自的利益集中在统一控制下，创造出一种比未合并的利益集团更有效的商业手段来实现更大的利益，这种商业手段就是公司。 　　而新股优先认购权则是股东实现其利益的有效保障。 　　当公司发行新股时，为了防止股东在收益和资产方面的现有利益以及相应的投票权因外来第三者进入公司而稀释，法律赋予股东新股优先认购权来维持自己的比例性利益。 　　但不可否认的是，在当今激烈的市场竞争中，融资效率对公司发展十分重要，一旦公司在融资中耗费太多时间，就很有可能会丧失良机，在竞争中落于下风，对公司后续发展极为不利，而新股优先认购权在一定程度上阻碍了公司的融资效率。 　　如何实现维护股东比例性利益与公司融资效率是新股优先认购权制度构建之重点，立法者不同的价值选择决定了新股优先认购权不同的立法模式。 　　笔者从新股优先认购权的内涵出发，在此基础上分析新股优先认购权的功能定位以及价值冲突，并由此介绍三种不同的立法模式，希冀对我国新股优先认购权之制度设计有所益处。 　　一、新股优先认购权的内涵一新股优先认购权的概念。 　　新股优先认购权指股东在新股发行前以其原有的持股比例优先认购新股的权利。 　　〔1〕详细来看，股东新股优先认购权蕴含以下内容其一，优先认购权是股东所独有的权利，其权利利用主体是股东，是股东基于自己股东的身份和地位所享有的权利。 　　其二，优先指的是认购顺序上的优先，而不是股东在支付股份对价上享有优惠于第三方的特权〔2〕。 　　其三，优先认购权是股东所具有的一项权利，股东可行使、可放弃、可转让，并且权利的行使意味着义务的履行，即股东一旦行使优先认购权就负有支付相应对价的义务。 　　其四，优先认购权中认购是股东实现立法赋予的期待利益的过程，这是因为股东的优先认购权这里是指具体性优先认购权不是因股东资格的产生而当然享有，而是在公司发行新股的具体场合中将立法赋予的抽象性优先认购权予以现实化。 　　优先认购权前三点内容比较好理解，但在第四点认购的理解上可能存在困难。 　　为了更深刻地理解第四点内容以及优先认购权的内涵，必须从新股优先认购权的内部结构入手对此概念进行剖析。 　　二抽象性新股优先认购权与具体性新股优先认购权。 　　德国学者卡洛主张将优先认购权分为抽象性新股优先认购权与具体性新股优先认购权。 　　其中抽象性新股优先认购权是法律或公司章程基于股东的资格或地位而赋予股东的一项权利，只要法律或公司章程规定了股东的认购优先权，此项权利便与股东资格同时发生，并随股东资格同时转移，随股东资格同时消灭;具体性新股优先认购权是指享有抽象性新股优先认购权的股东按照公司治理机构发行新股的决议而获得的优先请求公司按其持股比例分配新股的权利。 　　〔3〕一般情况下前者是后者的基础，前者的实现又有赖于后者，但二者并不是同一概念。 　　首先，抽象性新股优先认购权和股东资格同时发生，但股东资格产生时，公司尚未发行新股，而且公司是否发行新股也不确定，因此抽象性新股优先认购权应属于期待权。 　　具体性优先认购权是自公司股东大会或董事会做出发行新股决议时产生，只有当公司股东向公司提出认购新股后才产生股东支付新股对价、公司交付新股的后果。 　　因此具体性新股优先认购权不同于抽象性新股优先认购权，是由抽象性新股优先认购权转化而来，属于既得权。 　　其次，抽象性新股优先认购权于股东资格取得之时发生并延续至股东身份消灭之时，当股东认购新股时，抽象性新股优先认购权外化为具体性新股优先认购权，当本次认购结束时，抽象性新股优先认购权又回到之前的状态。 　　具体性新股优先认购权具有时效性，当公司通过决议决定发行新股时，股东才具有具体性新股优先认购权，此项权利仅及于此次发行，当股东行使完这项权利后，股东的具体性新股优先认购权即告消灭。 　　最后，抽象性新股优先认购权是基于股东身份而产生的，只要法律或者公司章程中赋予了股东新股优先认购权，那么抽象性新股优先认购权将与股东身份同存，只有当股东不再具备股东资格时，抽象性新股优先认购权也随之丧失。 　　而对于具体性新股优先认购权，股东可行使、可转让、可放弃，如果股东放弃行使该权利，那么权利即告消灭。 　　抽象性新股优先认购权与具体性新股优先认购权的双层结构理论作为剖析优先认购权内涵之基础被德国、日