拟上市企业整体变更有关问题研究.doc

拟上市企业整体变更有关问题研究 根据中国证监会发布的《首次公开发行股票并上市管理办法》（以下简称“《首发办法》”）的规定，到中小板上市，发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外。 根据《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》（以下简称“《创业板首发办法》”）的规定，到创业板上市，发行人应当是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。 实践中，拟上市企业在决定上市时往往还是有限责任公司，为满足证监会对上市主体组织形式及运营时间的要求，拟上市企业首先需要由有限公司整体变更为股份有限公司。《公司法》对于整体变更的规定比较简单，实践中，绝大部分整体变更都是基于上市的目的，因此，拟上市企业应当以《公司法》的规定为基础，主要围绕上市的要求，在中介机构的协助下进行整体变更。笔者根据证券会的相关规定及其发行审核的实践，结合自身从事IPO业务的经验，对拟上市企业angshi整体变更的有关问题进行了归纳总结，以求教于同仁。 一、整体变更的性质及原因 根据《公司法》第七十八条的规定，股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。《公司法》并未将整体变更作为股份公司设立的一种方式，只是在总则部分（第九条）规定了有限责任公司可以变更为股份有限公司，股份有限公司可以变更有限责任公司。因此，严格来讲，整体变更只是公司组织形式的变更，并非法律主体的变更，不是一个有限责任公司的消失和一个新的股份有限公司的成立。 但是，在证券监管部门看来，整体变更是设立股份有限公司的一种方式。根据中国证监会发行监管部发布的《股票发行审核标准备忘录第二号——首次公开发行股票公司资产评估资料审核指引》，设立股份公司的主要方式包括：1、新设股份有限公司；2、有限责任公司整体变更为股份有限公司；3、有限责任公司或非公司制企业整体改制为股份有限公司；4、国有企业改制为股份有限公司。 实践中，整体变更已经成为尚为有限责任公司的拟上市企业启动上市进程的必经程序。实际上，整体变更通常也只有在涉及企业上市时才会出现。为什么拟上市企业要进行整体变更？这是因为，根据中国证监会《首发办法》的规定，到中小板上市，发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。根据《创业板首发办法》的规定，到创业板上市，发行人应当是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。 由此可见，无论到中小板还是到创业板上市，都必须为股份有限公司，而且还要持续经营三年以上。如果新设股份有限公司，将导致上市进程至少迟延三年。在这种情况下，由有限责任公司整体变更为股份有限公司就成为拟上市企业的首选。 二、整体变更的重要意义 整体变更的意义不仅在于满足证监会关于拟上市主体组织形式及运营时间的要求，更在于通过整体变更确定了拟上市主体以及拟上市主体的人员（股东）和资产。 拟上市企业在启动上市工作后，第一步要做的事情是要判断现有的股权结构和资产是否需要根据上市的要求进行调整。如果股权结构和资产结构不符合上市的要求，则需进行相应调整。通常情况下，进行股权结构调整的主要原因有以下几点： （一）股权结构不合理，控股股东（通常也是实际控制人）及其家人持股比例过高 很多拟上市企业为家族企业，控股股东（通常也是实际控制人）及其家人持股比例很高，有的甚至达到90%以上，这种股权结构是合法的，如果不上市，无需进行调整。但是，如果要上市，除合法性外，还要具备合理性。控股股东、实际控制人及其家人持股比例过高，意味着拟上市公司成为上市公司后同样会存在被大股东控制的风险，这种股权结构合法但是不合理，需要进行调整。 （二）引进战略投资者和财务投资者 战略投资者是指具有资金、技术、管理、市场、人才优势，能够增强拟上市企业核心竞争力和创新能力，拓展企业产品市场占有率，致力于长期投资合作，谋求获得长期利益回报和企业可持续发展的境内外大企业、大集团。 财务投资者是相对于战略投资者而言的。财务投资者以获利为目的，通过投资行为取得经济上的回报，在适当的时候进行套现。财务投资者更注重短期的获利，对企业的长期发展则不怎么关心。现在很多的投资公司都是财务投资者。 引进投资者的方式有两种，一种是股权转让，主要是控股股东向投资者进行转让；另一种是由