合同条款有争议.docxVIP

合同条款有争议 　　浅析合同中解决争议方法条款的几个问题　　营销管理中心王雅楠　　《合同法》第三十条规定：有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。可见“解决争议方法”条款是合同中非常重要的条款，也是审查合同重点要注意的地方。　　民事合同中，“解决争议方法”这个条款一般会作以下约定：“在本合同执行过程中，若发生纠纷，甲乙双方应及时、充分协商；协商未能达成一致的，双方同意依照以下第种方式处理：”一般来说，会有两种选择：诉讼或者仲裁。　　在合同审查实务中，经常会有人问我：“诉讼和仲裁我们选哪个好呢？哪个更有利于我们呢？如何选择管辖法院或者仲裁机构呢？”那么，诉讼和仲裁有什么区别和联系呢？各有什么优缺点呢？它们都各自更适合什么情况的纠纷呢？如何合理选择和利用它们来最大化地节省成本、维护自己的利益呢？在约定“解决争议方法”这个条款时有哪些需要注意的问题呢？本文将通过对诉讼和仲裁这两种解决争议方法的讨论，来回答上述问题。　　一、诉讼和仲裁的区别　　1、管辖不同。　　诉讼有地域管辖、级别管辖、协议管辖，还有专属的强制管辖；仲裁无地域管辖、级别管辖和强制管辖，只有协议管辖。　　具体说来，当事人可以向任意一个合法成立的仲裁机构申请仲裁，而不受地域的限制，各仲裁机构之间也没有隶属关系；如果是诉讼协议管辖，则只能在被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院中选择一个作为管辖法院，且不得违反级别管辖和专属管辖。　　2、组成方式不同　　法院诉讼当事人不能选择审判庭的组成方式和审判员；仲裁可由当事人约定　　仲裁庭的组成方式，并自主选定或者委托指定仲裁员。　　具体说来，当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员，第3名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第3名仲裁员是首席仲裁员。当事人约定由一名仲裁员成立仲裁庭的，应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。　　3、审理方式不同　　除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，诉讼实行公开审理；仲裁注重保护当事人的商业秘密，一般不公开进行。当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。　　4、审级制度不同　　诉讼实行两审终审制，对于已经发生法律效力的错误判决、裁定，还可以申请再审；仲裁实行一裁终局的制度，除出现《中华人民共和国仲裁法》第五十八条的情形，可以申请人民法院撤销仲裁裁决，仲裁裁决撤销之后当事人可以重新订立仲裁协议申请仲裁或者直接向人民法院起诉。　　5、收费不同　　诉讼费的计算方法和仲裁费的计算方法不同。曾有人根据诉讼和仲裁的计算标准计算并得出结论，合同标的额250万以上的诉讼费用较高，合同标的额250万以下的仲裁费用较高。另外，诉讼费用可以减交、缓交、免交，但仲裁费用没有此类规定。　　二、诉讼协议管辖时应注意的问题　　1、协议管辖可选择的范围仅限被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院，且不得违反级别管辖和专属管辖。　　也就是说，只能选择与争议有实际联系的地点的人民法院，没有实际联系的不能协议管辖。此外，协议管辖只能选择一审法院，不能选择二审法院；《民事诉讼法》中规定的专属管辖，也不能协议管辖。如：《民事诉讼法》第34条第1款第1项规定：“因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。”　　这就属于专属管辖，即使当事人在合同中约定了其他人民法院，也是不具有效力了，仍然要遵守法律的强制性规定。　　2、在合同中约定管辖法院时，尽量选择离本方住所地近的法院。这样，一旦产生诉讼，可以大量节省时间、人力、物力的成本。　　因为诉讼程序会因不同的情况而可能会导致整个案件要走完所有的诉讼程序。一般的案件情况是一审程序终结，但是一旦有乙方上诉就要进入二审程序，二审裁判后发生法律效力，再而进入执行程序；也有二审审理过程中发现法定的情形而发回重审的，或者二审生效后，一方提起审判监督程序继续进行诉讼，导致案件进入马拉松式运动的状态。如果法院在其他较远的城市，那么案件拖的时间长了，消耗的成本也就越大，到最后要么就拖不起了，要么即使到最后胜诉了也是极大的损耗。　　三、签订仲裁协议或仲裁条款时应注意的几个问题　　1、仲裁协议具有排他性　　《仲裁法》第五条规定，“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”也就是说，一旦达成了仲裁协议，除非仲裁协议无效，当事人就等于放弃了诉讼这种纠纷解决方式。　　但是《仲裁法》第二十六条也规定，“当事人达成仲裁协议，一