浅析建设工程肢解发包文档.docVIP

浅析建设工程肢解发包 ??《建筑法》第24条规定：“提倡对建筑工程实行总承包，禁止将建筑工程肢解发包。建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位，也可以将建筑工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位；但是，不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位。” ?《建设工程质量管理条例》第78条第一款规定：“本条例所称肢解发包，是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为。” 《建设工程质量管理条例》第55条规定：“违反本条例规定，建设单位将建设工程肢解发包的，责令改正，处工程合同价款0.5%以上1%以下的罚款;对全部或者部分使用国有资金的项目,并可以暂停项目执行或者暂停资金拨付。” ??从上述规定可看出，肢解发包属违法行为，应予处罚。但因《建筑法》第24条及《建设工程质量管理条例》第78条对肢解发包的定义仅作出“是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为”的原则性规定，而对“应当由一个承包单位完成的建设工程”却未作出具体界定。为此，实践中，对肢解发包的理解和认定不一。 ??同时，因《建设工程质量管理条例》第55条规定，对建设单位肢解发包的，处工程合同价款0.5%以上1%以下的罚款，但该规定未对“工程合同价款”作出具体界定或解释，实践中也易产生争议。 ??本文现结合建设工程发包模式、各地有关规定等方面对肢解发包的界定及处罚问题作一浅析，仅供参考。 ??一、建设工程承发包模式。 ?工程承发包是一种商业行为，交易双方为项目业主和承包商，双方签订承包合同，明确双方各自的权利与义务，承包商为业主完成工程项目的全部或部分建设任务，并从项目业主处获取相应的报酬。 ?目前，我国建设工程合法的承发包模式主要有工程项目总承包、平行发包、设计或施工总分包、联合体承包、 CM模式等五种。而肢解发包作为一种违法模式也大量存于建设工程领域中。 ?1、工程总承包。 工程项目总承包模式是指业主在项目立项后，将工程项目的设计、施工、材料和设备采购任务一次性地发包给一个工程项目承包公司，由其负责工程的设计、施工和采购的全部工作，最后向业主交出一个达到运用条件的工程项目。业主和工程承包商签订一份承包合同，称为“交钥匙”、“统包”或“一揽子”合同。按这种模式发包的工程也称为“交钥匙工程”。 ??工程总承包并不是一般意义上施工承包的重复式叠加，它是区别于一般土建承包、专业承包，具有独特内涵的一种建设方式。它是一种以向业主交付最终产品服务为目的，对整个工程项目实行整体构思，全面安排，协调运行的前后衔接的承包体系。它将过去分阶段分别管理的模式变为各阶段通盘考虑的系统化管理，使工程建设项目管理更加符合建设规律。 ?发达国家建筑市场有近一半的工程项目采取工程总承包的方式。随着改革开放和现代化建设的发展，工程总承包模式以其有利于提高工程建设管理水平，保证工程质量和投资效益，规范建筑市场秩序等各种优点成为我国近来年建设领域大力倡导和推行的主要发承包模式。 ?2、平行发包。 平行发包是指项目业主将工程项目的设计、施工和设备材料采购的任务分解后分别发包给若干个设计、施工单位和材料设备供应商，并分别和各个承包商签订合同。各个承包商之间的关系是平行的，他们在工程实施过程中接受业主或业主委托的监理公司的协调和监督。 ?采用平行承发包模式，由于有隶属不同和专业不同的多家承包单位共同承担同一个建设项目，同时工作作业面增多，施工空间扩大，总体力量增大，勘察、设计、施工各个建设阶段以及施工各阶段搭接顺畅，有利于缩短项目建设周期。同时因该种承发包方式中合同个数和合同界面较多，建设单位组织管理及协调难度较大。我国虽然大力倡导和推行工程总承包，但在我国目前具有一般承包资质的单位总体多于具有总承包资质的单位情况下，平行承发包模式有利于建设单位择优选择承包单位，有利于繁荣建筑市场，其被广泛应用于建设工程项目招标投标工作之中。 ?平行发包的主要表现形式：（1）建设单位把群体工程中的勘察、设计、施工、材料供应等多项工作分别发包给勘察、设计、施工、材料供应等承包单位；（2）建设单位把群体工程中的勘察、设计、施工、材料供应的某一项工作分别发包给不同的承包单位；（3）建设单位把单体工程中的勘察、设计、施工、材料供应分别发包给不同的承包单位；（4）取得群体工程总承包资格的承包单位，将不同的单体工程分别发包给不同的施工、勘察、设计、材料供应单位。此时，总包单位取得建设单位部分职能，成了发包单位。 ?3、肢解发包。 ?根据《建设工程质量管理条例》第78条第一款规定，肢解发包是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的