美国资产证 券化破产隔离机制研究-国际法学专业毕业论文.docxVIP

内容提要 内容提要 资产证券化于上世纪70年代末起源于美国，90年代便迅速向全球扩展，目 前，美国和欧洲已形成了相当规模的资产证券化市场，许多南美、亚洲国家在金 融危机后，也开始进行了一些卓有成就的实践。作为一项新兴的金融创新工具， 资产证券化展示了其强大的生命力。 资产证券化涉及诸多交易主体，涉及的交易或安排极为复杂，因此，它存在 很多法律问题，但其中最关键的是资产证券化的破产隔离机制，它处于整个资产 证券化的中枢位置，是设计资产证券化首要解决的问题，本文对此将进行重点论 述。 破产隔离机制在资产证券化中主要体现在两个方面：一是架构破产隔离的特 殊目的载体SPV，使得SPV远离自愿及强制破产，同时还应确保发起人与SPV 之间在法律上保持足够独立性，避免发起人和SPV被法院实质合并；另一方面 是将资产证券化过程中的资产转移架构为真实销售而不是担保融资，从而使交易 免受发起人破产的破坏。然而在交易定性的问题上，美国的司法实践存在较大的 不确定性，这在某种程度上危及了资产证券化的良性发展，为解决上述司法不确 定性问题，美国的许多学者作出了努力和探索，提出了种种有价值的观点和主张， 笔者在分析这些观点和主张的基础上，提出了自己的点滴看法，最后，笔者落脚 于中国，考察了资产证券化在中国运用的法律环境以及存在的问题，并主张制订 专法以为其健康发展提供充分的法律支持。 毕业论文——美阔资产证券化破产隔离机制研究翦言 毕业论文——美阔资产证券化破产隔离机制研究 翦言 f公司会使用备种各样的手段获得融资。公司的融资通常分为内部融资和舞鄢融 资。裔语肉部融资，篱萃说裁是指公霹在生产过程孛魏裂澜黎戏；露步}部融资，按是 否通过金融中介规构，可分为直接融资和捌接融资1。遘接融资是指公司融资不通过金 融中介机构来进行，比如发行股票或债券融资；而徊_l接融资则指公司企业通过金融中 介结构进行融资，比如向银行贷款。麓接融资与间接融资并没有优劣之分，无论哪一 种融资方式郡有鑫己鹩霞跃熹，援公诩逶过分析穗基豹具体情提，可以找到黢适合鸯 己的融资方式。 传统上，公司通过从金融中介机构获得担保及非担保贷款或通过向市场投资者发 行长短期公司证券的方式筹集资念。剐20鬣纪70年代，一种新*融潦工其磁现在美 嚣2并越来越多豹被几乎每一个工娃国家影接受，这种攀念性黪筹凌工具嚣为蝥产涯券 化或结构融资，仅在荚雹，每年资产证券化融资交易额为四予五百亿美元3。“(资产 证券化)正成为美国最重爱的资本形式之一4。”目前，美国、欧洲已经形成相当规模 的资产证券亿市场，南美、亚洲许多新兴市场酾家也开始进行了一些牵有成效酌实践， 各鬓褰凄夔稷这一金融剖耨，纷纷对本国琢亳法终进行调整甚至镁舞专fj爨塑产证券 化立法5。 资产证券化作为盒融创新之一，是为弥补美国破产法和重整程序对行使担保债权 的稀种限稍，减少借款入破产风险对投资者投资安全的影响6。在美国，担傈权益并不 能够德到缀充分的保护。灰予叁动冻结(Automatic Sray)规利，掇保债权人不能对破 产财网财产或债务人的财产强制执行担保权益7。比如，除qE担保债权入得到法院对自 动冻缩救济的裁定，否则不能扣押担保物，出售担保物。债务人在破产程序中能使用、 岛租、啬售摇傈物，当然破产法第363条穗给予了疆傈债投入充分的傈护3。崮于撵傈 权蹙袭美豳破产法下懿“弱势”地位，担{；|}融资豹风黢是很暖显的。艇以，嚣使是担 保债权人也不得不评{蠢债务人的整体风险。而资产证券化是一发越人(Originator)通 过把可以产生预期收入流的资产以真实销售的方式转移给～个特殊目的载体(Special PurposevehicleorEntity,戳下简称SPV)，国浚实俸良这些资产为支撑在资本市场上商 投资者发行证券筹集资会，投瓷者历考虑豹是幽声誉卓著的信用浮缴捉橡如标准蘩尔 (StandardPoor’s，)、穆迪(M00dy’S Investors Service)对SPV及其所发行证券做出 ‘参见方晓霞；‘中国企业融资：制度变j乇与行为分析》。北京大学m版{!{J：1999年第一版，第22．28页。 2 1968每三，毒荧鬻敬瓣支掩域矗熬瓣府鬻涎羝捌赞款协会(GovernmentNationalMortgageAssociation)群次发行 过节证券(Pass·through Securities)，开创资产证券化的先河。此后，在短短30年里．这种融资技术得到了迅速发 麓。参冕彭球：《资产谖券佬的法律解释》．北柬大学f}；敝毒l：2001苹第一版，第3蕊。 ’Committee on Bankruptcy and Corporate Reorga