论电子证据及其在刑事诉讼中的运用.docVIP

重庆大学硕士学位论文 2 电子证据的概述 2 电子证据的概述 研究法律制度的基点无疑是对基本概念的界定和对立法现状的准确把握与分 析。电子证据的概念界定在国内外堪称是众口纷纭，其立法模式也各不相同。因 此，有必要在探讨相关制度之前对电子证据的概念和立法现状进行梳理、分析并 呈现个人的观点与立场。 电子证据的概念探析 探析电子证据的概念是研究电子证据相关理论的基点。作为现代网络技术飞 速发展的催生物，这种新型证据颠覆着传统证据理念。当今世界范围内对其概念 的认识也是言人人殊。首先对于该类证据的名称就存在不同的表述，国外的观点 有“Evidence in Electronic Form”、“Computer Evidence”、“Digital Evidence”、 “ Digital Record”等，国内的说法除电子证据外，主要说法还包括：计算机证据， 电子数据证据，网络证据等。笔者认为：“计算机证据”的表述过于强调该类证 据和计算机的密切关系，不能涵盖诸如手机短信、数字式传呼机、互联网中存储 和传输的电子形式的证据；“网络证据”这一表述则单纯认识到了网络技术的应 用，不能涵盖存储于未联网的独立设备中的电子证据。刑事诉讼法虽然表述为“电 子数据” ，但，“电子证据”这一表述不仅能够涵盖当前主要应用的电子形式的 证据，也能突出其与信息技术的联系以及证据本身的电子化特征，与此同时，“电 子证据”这一表述已被国内学者所接受，故笔者在此采用“电子证据”这一称谓。 当然，即使称谓统一，对其含义的理解也仍然是莫衷一是。 外国对电子证据概念的界定 美国《1999 年统一证据规则》101（3）规定，电子证据指的是一种“电子记 录”（Digital Record），是用有形方式记录的信息，或者是指存储在电子介质或其 他媒介中、并能通过可感知形式获得的信息。凡是能借助电学、无线电、光学、 电磁或相关手段获得的记录就可以视为电子证据。根据联合国《电子签字示范法》 第 2 条规定，电子签字中的数据电文是指经由电子手段、光学手段或类似手段获 得的信息，这些手段包括但不限于电子数据交换、电子邮件、电报、电传或传真。 爱尔兰等国家也采取类似立法。 在加拿大，电子证据同样指的是一种“电子记录”，但其概念界定不如上述 国家界定得宽泛。根据加拿大《1998 年统一电子证据法》第 1 条的规定，“电子 记录”是指任何媒介形式在计算机系统或其他类似设备中、或者借助计算机系统 或其他类似设备记录或存储的，且能够为某人、某一计算机系统或者类似设备读 2 重庆大学硕士学位论文 2 电子证据的概述 取或感知的数据。它包括该数据的如下显示、打印输出或其他输出。由此看出， 加拿大对电子证据内涵的界定在具备电子形式的基础上强调了可感知性，可记录 性和可输出性。未生成的传真、电报等未被记录的信息不属于电子证据。 对电子证据概念界定最宽泛的国家是菲律宾，菲律宾《电子证据规则》规定， 电子证据是指任何“电子形式的证据”（Evidence in Electronic Form）,其不仅包括 电子记录、电子文件、电子信息，电子数据、电子文本文件，数字签名、电子密 钥、即时电子交谈等涉及电子政务和商务的材料也被包括在内。 在日本，其法律未明确规定电子证据为法定证据种类，仍停留在对电子证据 如何进行法律定位的研究阶段。在刑事诉讼中，对犯罪嫌疑人入侵计算机系统的 文件资料进行存储和拷贝的光盘、硬盘、软盘和磁盘等被定位为准文书，具备书 证的效力。 我国对电子证据概念的界定 在立法方面，1982 年《民事诉讼法（试行）》最早将视听资料规定为法定的证 据种类，并把电子证据划归其中，认为电子证据与视听资料都是以电子计算机以 及其他高科技设备所存储的信息来证明案件真实情况的证据。此后，这种观点相 继为 1989 年《行政诉讼法》、1991 年《民事诉讼法》、1996 年《刑事诉讼法》等 接受。我国立法关于电子证据的概念最早规定于 2005 年公安部网络安全保卫局颁 行的《公安机关电子数据鉴定规则》，规则第 2 条规定：“本规则所称的电子数据， 是指以数字化形式存储、处理、传输的数据。”2009 年最高人民检察院下发的《人 民检察院电子证据鉴定程序规则（试行）》第 2 条规定：“电子证据是指由电子信 息技术应用而出现的各种能够证明案件真实情况的材料及其派生物。”而 2010 年 最高人民法院、最高人民检察院、公安部等部门联合颁布的《关于办理死刑案件 审查判断证据若干问题的规定》第 29 条则采取列举式方法规定了电子证据的内涵， 即：电子证据包括电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、网络博客、手机短 信、电子签名、域名等。2013 年我国《刑事诉讼法》修正案第 48 条、《民事诉讼 法》第 63 条将电