论专利权人的许诺销售权-法律专业毕业论文.docx

内容提要 y 707452 专利权人的许诺销售权是《中华人民共和国专利法》第二次修正案确认的，最高法 院的司法解释将许诺销售行为定义为以做广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展 出等方式做出销售商品的意思表示 y ，许诺销售是一种以出售专利产品为表示内容的单 方法律行为，其标的是发明或实用新型专利产品。许诺销售行为不同与销售、要约、间 接侵权等相关法律行为。在界定了许诺销售侵权行为上，直接简单引用传统的界定侵权 行为的四要件理论已经行不通了，专利侵权构成有着特殊性，即应当适用两要件 说，对于传统的侵权构成要件中的实际损害和主观过错两因素，在确定专利侵权中不应 是必备的。具体构成许诺销售侵权应当满足如下条件:行为人作出了销售意思表示:许 - 诺销售发生在专利权保护地域内;许诺销售期在专利权有效期内;许诺销售行为未经专 利权人许可。正所谓没有救济就没有权利，若把专利权人的许诺销售权看作是原权的话， 其权利人就应享有相应的救济权利。程序法上的保护，主要是保证当事人享有的有关许 诺销售权的申请权和诉权能够得到实现，包括许诺销售的管辖、诉前临时禁令:实体法 上，对于 尚未造成实际损失，一般采用 停止侵权的方式以制止侵权现实的发 生 ，还可以 要求侵权人在相关领域赔礼道歉:行政措施上，专利行政保护是我国专利制度特色之一， 结合许游销售侵权多数并无实际损害不需赔偿的特点，行政救济对其尤为适用，可以节 约时间和诉讼成本，为专利权人提供了一条便捷的维权途径。当然，许诺销售权在我国 立法上的确认仅仅四年，无论从理论还是 实务都还 处于起步阶段，存在着诸多问题期待 解决，包括从理论上深入探究许诺销售的界定、立法上完善相关的程序及实体法律规定、 司法上积极实践，给予专利权人全面、适当的保护。 主题词:专利权，许诺销售，即发侵权，无过错赔偿责任 号! 2000 年 8 月 25 日，第九届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过了《中 华人民共和国专利法 》 第二次修正案，并于 2001 年 7 月 1 日正式实施。该修正案强 化了对专利权的保护力度，其中第 11 条第 1 款集中规定了专利权人的权利:发明 和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利 权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售 、销 售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照 该专利方法直接获得的产品。对比修正前的相应条款，最大的变化是增加了专利权 人的许诺销售权的规定。 许诺销售，构成侵权 p，而许诺销售阶段专利权人一般并无实际损害存在，但 《 民法通则》 中并没将许诺销售侵权行为规定为特殊侵权，那么在传统的侵权四 要件面前，如何将许诺销售侵权行为进行界定?对此，有观点认为应对传统侵权 概念做扩大解释，也有观点认为应特殊处理，笔者认真研读了国内相关论著，发现 对此并没有权威观点，细究法条，更发现诸法阳关于此问题的规定还没有达成一个 完善的体系，再将目光投向实务，虽然近五年过去了，但相 关的案例并不多， 似乎 法官们在许诺销售侵权判定的步子上比立法者更加谨慎。对此，笔者整理了相关资 料和典型案例，参考了国际条约和发达国家的立法例，对许诺销售的涵义、侵权界 定、司法保护进行了探讨，希望能厘清许诺销售行为的实质。 、 许诺销售的立法背景 1994 年 4月 15 日世贸组织乌拉圭回合谈判签订了《与贸易有关的知识产权协议 》 (简称TRIPS 协议) ，该协议书第28 条第 1 款规定: 44 专利应赋予其所有人下列专有 权: (1)如果该专利所保护的是产品，专利权人有权禁止第三方未经许可的下列行 为:制造、使用、许诺销售、销售或为上述目的进口该产品; (2) 如果该专利保护 的是方法，专利权人有权禁止第 三方未经许可使用该方法的行为以及下列行为:使 用、许诺销售、销售或为上述目的进口至少是依照该方法所直接获得的产品白①由 此可以看出， TRIPS 协议明确规定了专利权人垄断性地具有制造权、使用权、许诺销 售权、销售权和进口权。②如上所述，我国原专利法仅规定了其中的制造权、使用权 、 销售权和进口权，并没有规定许诺销售权，为了和国际条约相衔接，为我国顺利加 入世界贸易组织铺平道路，同时满足实践中制止专利侵权的需要，在新 专利法中增 设了许诺销售权。 许诺销售 (offering for sell) )亦称提供销售或为销售而提供，简 言之，就是 明确表示愿意出售某种产品的行为 。③目前，世界上的许多国家，如法国、德国、荷 兰、冰岛、墨西哥、美国、瑞士等国家，都在其保护专利权的法律中明确规定:未 经专利权人许可，禁止第三人许诺销售 。尽@管各国对于许诺销售的表述 方