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上海交通大学法律硕士学位论文 论声音商标侵权认定与制度完善 护制度无法满足新型声音商标保护的需要。因此，笔者拟撰写此文，为我国应对各 类声音商标侵权纠纷提出可行性建议。 2 万方数据 上海交通大学法律硕士学位论文 论声音商标侵权认定与制度完善 第一章声音商标的基本问题 第一节声音商标的概念 声音商标，作为非传统商标的一种，近年来 ，受到了社会各界越来越多的关注。 2014年 5 月正式实施的新《商标法》的一大亮点便是突破了商标的“可视性” 要求 ， 将声音商标纳入了可注册申请的范围。至此，在我国，声音也可以作为商标来进行 注册。1但是 ，何为声音商标 ？实际上，对于声音商标这个新的商标类型，我国学者 对此研宄甚少 ，国际上对其概念也无统一的定义 。但基于研宄问题的准确性和顺序 性，我们还是应当先将概念理清 。 虽然对声音商标的定义没有统一定论，但是对于商标的定义 ，绝大多数国家都 以 《与贸易有关的知识产权协议》 （《TRIPS协定》）中的表述为准 。在此文件中，商 标被定义为任何能够区分一企业和其他企业的货物或服务的标记或标记的组合。2由 此，笔者认为，声音商标作为商标的一种新类型，应 在 “商标” 概念的基础上，对 其进行内涵的丰富和扩充 。有学者把声音商标定义为生产经营者使用在商品或服务 上以音乐或以某种特殊声音构成的能够识别商品或服务来源的标记 。3这个定义显然 也符 合《TRIPS协定》对 “商标” 概念界定的重要内涵一一区分性。再结合我国现行 1 我国新《商标法》将 第 8 条修订为 “任何能够将 自然人 、法人或者其他组织的商品与他人 的商品区别开的标志 ， 包括文字、图形、字母 、数字、三维标志 、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注 册。” ，第一次将声音纳入了可注册申请的范围。 2 见 《TRIPS协定》第 15条 第 1款 。 3 何炼红 、姚 文桃 ：《声音商标注册保护的域外考察及启示 》，载 《法学杂志 》2011年 第 5 期。 3 万方数据 上海交通大学法律硕士学位论文 论声音商标侵权认定与制度完善 《商标法》第8条的规定，笔者认为，我们可以把声音商标定义为：任何能够将自然 人 、法人或者其他组织的商品或服务与他人的商品或服务区别开来的声音标志 。 第二节声音商标的特点 商标的本质属性就在于其必须具有一定的显著性，即所谓的区分性与识别性，以 实现区别于其他商品或服务来源的功能 。4我国商标法也规定，必须具有显著性的标 识才可以作为商标来注册申请。5声音商标作为一种非传统性商标，除了具备商标的 本质属性之外 ，还具有其它特殊性： 一 、非可视性 非可视性是区分传统商标与非传统商标最重要的标准 。随着市场竞争的加剧 ， 为了吸引更多消费者的目光和注意力 ，商家也在不断丰富其营销手段，发展到通过 使用声音、气味等非传统手段来对他们的产品进行宣传推广。对于传统商标，如文 字、图形及其组合等，公众都是通过视觉来对其进行感知 ，从而据以识别不同的商 品或服务来源 。而非传统商标，包括声音商标等，突破了视觉感知的界限 ，其将感 4 余俊 ：《商标功能辨析 》，载 《知识产权》2009年 第 6 期。 5 我 国 新 《商标法》第 11条规定：“ 下列标志不得作为商标注册： （一 ）仅有本商品的通用名称 、图形、型号 的 ; ( 二 ）仅直接表示商品的质量 、主要原料 、功能 、用途 、重