自然资源国家所有权双阶构造说.PDFVIP

·主题报告 · 　　 自然资源国家所有权双阶构造说 税 　 兵  内容提要：祛除国家所有权的法律神话，遵循解释论立场的研究范式，中国语境中 的自然资源国家所有权是一个法规范系统。该系统包含基础性规范、确权性规范、 授权性规范及管制性规范四个单元，分别由宪法文本、物权法文本和特别法文本予 以载明。具备转介功能的引致条款把各单元串联成一个整体。在现代法秩序中，所 有权绝不是由某一个部门法 “独家经营”的法律概念。就所有权类型的理论反思而 言，自然资源国家所有权蕴含着宪法所有权与民法所有权的双阶构造，纯粹私权说 与纯粹公权说均难谓恰当。就自然资源使用的法律调整机制而言，应回归公物与私 物二元区分的大陆法传统，并对 “非对物采掘类”与 “对物采掘类” 自然资源作 类型化处理，由此形成不同的规范配置。 关键词：自然资源　国家所有权　法规范系统　合宪性控制　引致条款 一、问题缘起：国家所有权并非法律神话 　　１９７８年以来中国社会经济体制的发展史，就是一部国家所有权理论的演变史。作为 〔１〕 “最为基础、最为核心、最具特色的财产权体系”， 国家所有权制度是我国民法学者长期 〔２〕 关注的学术热点， 并成为物权法审议过程中极具争议的理论难题。国家所有权具有专属 特征，缺乏民事上的可让与性，难以简单适用私法规则，被学者喻为 “一个国家所有权的 南京大学法学院教授。 本文受教育部 “新世纪优秀人才支持计划”（ＮＣＥＴ－１２－０２７２）及南京大学９８５项目资助。 〔１〕 马俊驹：《国家所有权的基本理论和立法结构探讨》，《中国法学》２０１１年第４期。 〔２〕 譬如，中国大陆的第一篇民法学博士论文就是王利明教授在 １９９１年完成的 《国家所有权研究》。根据中国知 网 （ＣＮＫＩ）数据库的不完全统计，从 ２００１年至２０１０年以国家所有权为主题的博士论文有 １１５篇，从 １９９９ 年至２０１１年以国家所有权为主题的论文共计８７４篇。 ·４· 自然资源国家所有权专题研究 神话，一个运用法律讲述的神话”。〔３〕 　　然而，真实世界中的国家所有权不是一个飘渺的传说，反倒是弥漫到社会生活的各个 角落，成为触手可及的客观存在。例如，有学者诘问道，“物权法第４６条规定矿藏、水流、 〔４〕 海域属于国家所有，那么，居民从河里取水是否侵犯了国家的财产所有权？” 本文的研 究正是从该诘问展开，并以自然资源国家所有权作为研究范畴。 　　国家所有权作为一个移植的法律概念，伴随着中国改革开放的进程，逐步展开本土化 塑造，以适应经济发展的需求。传统民法以公私法的二元区分为基础框架，自然资源国家 〔５〕 所有权就其性质而言，属公法上的支配权而非民法上的所有权。 但是，这个理论预设在 转型社会时期的中国面临着水土不服的困境，因为它难以解释国有自然资源如何进入市场 的问题。在社会主义市场经济条件下，土地、海域、矿产、水、林业等自然资源作为基本 的生产要素，亟待进入市场流通，实现优化配置。不可让渡的国有自然资源一旦进入民事 领域，就势必适用相应的私法规范。难题就此产生，自然资源国家所有权能否从 “主权意 义的所有”转化为 “私法意义的所有”？倘若不能转化，何以论证自然资源普遍利用的正当 性？假若能够转化，隐于其后的法律机理又是如何？中国民法学界曾沿袭前苏联的 “权能 分离说”来解释该现象，但此说的合理性遭受广泛的质疑。究其原因，“权能分离说”完全 漠视了宪法所有权与民法所有权的区别，混同了公产与私产的区隔，遮蔽了公法调整机制 与私法调整机制的差异。由此造成在实践中的危害是，国家所有权仿佛长袖善舞的 “川剧 变脸”，欲坐享私权的好处，挥袖变白脸；欲独断公权的实益，挥袖变红脸。简言之，在转 型时期的中国，本文的尝试兼具理论与实践的双重意义。 二、重拾文本：自然资源国家