公司上市公司分立相关法律问题.docVIP

上市公司分立相关法律问题 一、上市公司分立上市的相关规定与适用 （一）分立上市的相关规定 我国现阶段尚无针对上市公司分立上市的相关专门法律规范与操作指引，公司法对公司分立的一般规定是目前规范上市公司分立行为的基本法律依据，其他的法律、法规及规范性文件如证券法、上市公司章程指引、股票上市规则等，也有相关条款可以适用于分立上市行为。 1、公司法 第一百零四条规定：“股东出席股东大会会议,所持每一股份有一表决权。但是,公司持有的本公司股份没有表决权。股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是,股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。” 第一百七十六条规定，“公司分立，其财产作相应的分割。公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。” 第一百七十七条规定，“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。” 第一百八十条规定，“公司合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向公司登记机关办理变更登记；公司解散的，应当依法办理公司注销登记；设立新公司的，应当依法办理公司设立登记。” 第一百八十一条规定：“公司因下列原因解散: (一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； (二)股东会或者股东大会决议解散； (三)因公司合并或者分立需要解散； (四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； (五)人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。” 第一百八十四条规定：“公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时组织清算组进行清算。” 2、证券法 第五十条规定：“股份有限公司申请股票上市,应当符合下列条件: (一)股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行； (二)公司股本总额不少于人民币三千万元；(三)公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的,公开发行股份的比例为百分之十以上； (四)公司最近三年无重大违法行为,财务会计报告无虚假记载。 证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件,并报国务院证券监督管理机构批准。“ 第五十二条规定：“申请股票上市交易,应当向证券交易所报送下列文件: (一)上市报告书； (二)申请股票上市的股东大会决议；(三)公司章程；(四)公司营业执照；(五)依法经会计师事务所审计的公司最近三年的财务会计报告；(六)法律意见书和上市保荐书； (七)最近一次的招股说明书； (八)证券交易所上市规则规定的其他文件。” 3、上市公司章程指引 中国证监会颁布的《上市公司章程指引》关于上市公司分立的规定基本和《公司法》一致。 4、股票上市规则 《上海证券交易所股票上市规则》中在“吸收合并”一节就上市公司分立做出了“上市公司分立参照本节的审议程序和信息披露规定执行。” 而《深圳证券交易所股票上市规则》就上市公司分立做出了“上市公司涉及股份变动的减资（回购除外）、合并、分立方案，应当在获得中国证监会批准后，及时报告本所并公告”和“上市公司减资、合并、分立方案实施过程中涉及信息披露和股份变更登记等事项的，应当按中国证监会和本所的有关规定办理。”的规定。 （二）分立上市相关规定的适用 根据前述公司法、证券法以及其他规范性文件关于公司（上市公司）分立的规定，可以理解为，在我国无论有限责任公司抑或股份有限公司、非上市公司抑或上市公司，都可以依法进行分立，该等公司分立行为的实施不存在实质性法律障碍。中国证监会《上市公司章程指引》第十章第一节有对上市公司分立的专门规定，该等规定正体现了上市公司可以依法进行分立的立法精神。另外，根据我国目前的立法体系，上市公司分立行为的部分特征符合上市公司重大资产重组相关特征，因此，我们认为，在针对上市公司分立而制定的专门法律文件出台之前，目前上市公司分立上市除应适用公司法、证券法、股票上市规则对公司分立的基本规定外，上市公司分立上市的实践操作仍需参照重大资产重组管理办法。但上述规定往往不能完全体现或涵盖上市公司分立上市的特殊性，缺乏针对性和可操作性。 除上述规定外，在国内可查询到的，并且较具有操作参考性的相关公司分立的规范性指引还有《浙江省工商行政管理局关于印发公司合并、分立