许可与授权：论学位授权审核法律性质的双重性.pdfVIP

南京师大学报（社会科学版） May. 2019 / No. 3/ 法学：高等教育法治化建设专题 栏目引语：努力创办人民满意的世界一流大学，是新时代赋予中国大学的使命与担当。构建现代 化大学治理体系，推动高等教育法治化进程，则是创办人民满意的世界一流大学的重要支撑和制度性 保障。为此，本刊特邀四位专家学者聚焦大学治理现代化和高等教育法治化的现实与未来。周佑勇 （见本刊特稿）基于对最高人民法院相关指导性案例的规范实证分析，提出针对高校惩戒学生行为的 司法审查应采取合法性审查与正当性审查的双重面向，实现保障学生权益与尊重高校自治的同步推 进。李煜兴突破学位授权审核法律属性的一元化界定，认为学位授权审核包括授权前的审核和审核 后的授权两个行为环节，在法律属性上兼具行政许可和法律授权的双重法律属性。生沛文认为高校 就业协议属于半格式化的政策性合同，提出应逐渐弱化高校的地位，重视补充协议的作用，提升就业 协议在促进就业、构建诚信机制上的效果。管华聚焦我国高考加分政策，认为考生入学请求权的宪法 依据是平等权，高校的录取自主权实质是学术权力，来源于科学研究自由，并据此提出了高考加分政 策的宪法规制路径。希望本专题能为深化大学治理现代化研究和推进高等教育法治化建设有所助力。 许可与授权 论学位授权审核法律性质的双重性 ： 李煜兴 ［摘  要］  学位授权审核的法律属性存在“授权说”和“许可说”两种理论主张。传统“授权说” 趋于式微；新近“许可说”逐步占据主导地位，并推动学位授权审核制度的许可化改造。“授权说”和 “许可说”都不足以全面揭示学位授权审核法律性质，但都从不同侧面揭示了学位授权审核的法律特 征，因而又都具有一定的合理性。学位授权审核包括授权前的审核和审核后的授权两个行为环节，兼 具许可和授权的双重法律属性。 ［关键词］  学位授权审核；行政许可；法律授权 学位授权审核和学位授予是我国学位制度的两大基石，也是我国学位与研究生教育的基础性制 度。学位授权审核是学位制度的逻辑起点，学位授予则是学位制度运行的逻辑结果。我国现行《中国 人民共和国学位条例》（以下简称《学位条例》）侧重调整学位授予关系，对学位授权审核制度着墨极 少，存在诸多语焉不详之处，导致对学位授权审核的法律属性存在颇多争论。学位授权审核法律属性 a 的争议也成为政府与高校、高校与学生、法律与政策之间矛盾与冲突的最终根源。 近年来，曾占据主 导地位的学位授权审核“授权说”面临诸多质疑，趋向式微。随着《行政许可法》的出台，学理层面学 位授权审核的“许可说”逐渐兴起并推动学位授权审核制度的许可化改造。本文旨在“授权说”没落 李煜兴，法学博士，东南大学法学院副教授，江苏高校区域法治发展协同创新中心研究员（南京  211189 ）。本文系教育部 教育立法研究基地项目（2242018S30030 ）、国家社会科学基金青年项目（13CFC026 ）、司法部国家法治与法学理论研究一般项 目（14SFB30010 ）、江苏省高校区域法治发展协同创新中心重点课题（201403）研究成果。 a龚向和：《高校学位授予权：本源、性质与司法审查》，《苏州大学学报》2018年第3期。 087 及“许可说”兴起的背景下，剖析评述两种学说观点的是非优劣，并据此对学位授权审核的法律属性 进行重构定位，以期为未来学位制度的法治化发展提供一种可能方案。 一、“授权说”的核心主张及其理论困境 学位授权审核制度的直接法律依据是《学位条例》第8条。自1980年该条例颁布实施以来的较 长时