第7节合新同法第456节.pptVIP

张某于1997年向李某借款2万元，现已到期，但张某无力还款。李某经调查，发现张某曾帮王某做过木工活，还有3万元工钱没有拿回来，且已到期近半年。问：李某有权采取何种措施维护自己的权利？ 提示：李某可以自己的名义向法院起诉，要求王某向自己偿还2万元。《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。” 【案例】甲企业不能清偿乙银行贷款，经查，甲企业于2005年1月1日放弃对丙企业100万元的债权。如果乙银行于2011年4月1日向人民法院申请撤销该行为，则人民法院不予支持。理由：自债务人的行为实际发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 第五节 合同担保 一、合同担保概述 （一）担保的概念 （二）担保方式 合同担保的方式一般有五种，即保证、抵押、质押、留置和定金。 二、保证： 案例23： 借款 100万元 利率2.1% 发达公司 ----------------农业银行 （原告） 保证人：农机公司（被告） 利大商行 在保证合同书中，两家负责人均称：若发达公司不能还款，愿代为履行，并签字盖章。 后发达公司无力还债，农业银行直接起诉农机公司，要求其代为债务人还本付息，并承担违约责任。 农机公司辩称：（1）原告应先找发达公司要求其还债 （2）发达公司不能还款时，应将利大商行列为被告。各负担50%的责任。（3）即使承担保证责任，也仅限于还100万元，不承担支付利息和违约的责任。 原告如何收回贷款？ （一）保证概述 1、保证含义：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 2、保证的特征 ---人身性 ---从债性 ---相对独立性 3、保证人的资格：具有代为清偿能力的法人、其他组织或公民。 4、不能作为保证人的例外性规定： ----国家机关 ----学校幼儿园医院等以公益为目的的事业单位和社会团体 ----法人的分支机构职能部门 ----禁止强令性保证 （二）保证合同和保证方式 1、保证合同： （1）当事人：保证人和债权人 （2）合同形式：书面形式;(独立合同或合同条款） 2、保证方式 （1）一般保证 （2）连带责任保证 3、保证范围： ---合同对保证范围有约定的，从其约定。 ---合同对保证范围无约定或约定不明确的，保证人对全部债务承担责任：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。 4、保证责任的期间： ----约定保证期间 ----法定保证期间：主债务履行期届满之日起6个月。 注意：在约定或法定的保证期间，债权人未提起诉讼或仲裁或未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 练习—判断正误 1、甲企业向某银行申请贷款，请求并得到乙企业和丙企业为其提供担保，但没有约定保证份额。如果甲企业到期不能还款，银行只能要求甲企业履行债务。（ ） 2、企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。　（ ） 3、相对于一般保证的保证人来说，连带责任保证的保证人享有一项重要的权利就是先诉抗辩权。（ ） 4、如果当事人对保证方式未约定或约定不明，保证人按照连带责任保证承担保证责任。（ ） 三、留置 （一）留置与留置权 留置，是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 -----标的物：仅限于动产 -----法定的担保物权 （二）留置权的实现： 1、留置担保的范围：主债权及利息、违约金、损害赔偿金，留置物保管费用和实现留置权的费用。 2、实现方式： ---协议以留置物折价，也可以依法拍卖、变卖留置物。---留置物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿。 四、定金 1.定义：是为确保合同的履行为目的，由当事人一方在合同订立前后，合同履行前预先交付于另一方的金钱或者其他代替物的法律制度。 2.种类： -订约定金、成约定金、解约定金和违约定金 3.不能与违约金条款并用 4.双倍罚则 5.金额：不得超过主合同标的额的20% （二）债务转让 ----经债权人同意 ----保证人未以书面形式表示继续承担保证责任，则其保证责任随债务转让而消灭 （三）合同权利和义务一并转让 -------须经对方同意 2、法定解除（单方面解除合同）的条件： （1）因不可抗力致使不能实现合同目的。 （2）履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己行为表示不履行合同主要义务。例如，明确表示不履行合同、异物交付等。 （3）当事人一方迟延履