第二节合新同的订立.pptVIP

第二节 合同的订立 合同的订立，是指两个或两个以上当事人，为设立、变更或者终止相互间的权利义务关系进行协商并达成合意的民事行为。 一、合同的订立主体 合同的订立主体是指订立合同的当事人，包括自然人、法人和其他组织。 自然人是因出生而取得民事主体资格的个人，包括国内公民、外国公民及无国籍人。 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 （一）合同订立主体的资格 合同当事人订立合同时必须具有相应的主体资格，即具有缔结合同的权利能力和行为能力。这是合同成立的要件之一。 自然人的权利能力始于出生，终于死亡。其行为能力根据年龄和健康状况分为完全民事行为能力人、限制民事行为能力人和无民事行为能力人。 根据我国《民法通则》的规定，完全民事行为能力人可以依法订立任何性质的合同，限制民事行为能力人和无民事行为能力人只能订立与其年龄、健康状况相适应的合同。例如，无民事行为能力人可以成为赠与合同的受赠人，但不能与他人订立买卖合同。 法人的民事权利能力和民事行为能力均始于法人成立，终于法人消灭。法人只有在核准登记后才有权订立合同；只能在其经营范围内订立合同，不得超越经营范围。 其他组织是指依法成立、从事生产经营活动或者其他专门活动的非法人组织，如独资企业、合伙组织、企业法人的分支机构等，其民事权利能力和民事行为能力的界定，与法人相同。 它们虽然不具有法人资格，但也是具有相对独立性的社会组织，可以在一定的范围内从事有关的活动，并承担其行为后果的民事责任，因此具有订立合同的资格。 （二）委托代理人订立合同的规定 《合同法》第九条规定：“当事人依法可以委托代理人订立合同。” 代理是指代理人在代理权限内以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的民事法律制度。 代理具有下列特征： 第一，代理人应以被代理人的名义实施代理行为； 第二，代理人直接向第三人进行意思表示； 第三，代理人须在代理权限内独立进行意思表示； 第四，代理行为的法律后果由被代理人承担。 代理分为委托代理、法定代理和指定代理。 《合同法》第九条的规定是一种委托代理。 合同当事人委托代理人订立合同，应当依法进行，具体包括以下几方面的要求： 1．代理权的行使原则 由于代理权的特殊性质，代理权之行使，就是代理人的义务之履行。通过履行自己的义务，代理人就实现了被代理人设立代理的目的。 （1）依法行使代理权的原则 （2）依约行使代理权的原则 （3）亲自行使代理权的原则 （4）维护被代理人利益的原则 2．代理权滥用的禁止 代理人实施代理行为时违反法律或者以损害被代理人利益为目的的，即为滥用代理权。 （1）自己代理 （2）双方代理 （3）恶意通谋的代理 （4）违法代理 3．无权代理 无权代理是指没有代理权而以他人名义进行的民事行为。 主要包括三种情况：一是没有代理权的代理；二是超越代理权的代理；三是代理权终止后而为的代理。 根据第三人对行为人无权代理的情况是否知情，可将无权代理分为两种：一是狭义的无权代理；二是表见代理。 狭义无权代理，如果经过本人追认或者本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的（默认），视为有权代理。除此以外，则无效。 表见代理，由于无权代理人所为的代理行为，善意相对人有理由相信其有代理权，法律承认其为有效代理，被代理人应当承担代理的法律后果。 二、合同的内容与形式 （一）合同的内容 合同的内容，即合同当事人订立合同的各项具体意思表示，具体体现为合同的各项条款。 根据我国《合同法》的规定，在不违反法律强制性规定的情况下，合同的内容由当事人约定 。 一般包括以下条款：（1）当事人的名称或者姓名和住所；（2）标的，即合同双方当事人权利义务所共同指向的对象；（3）数量；（4）质量；（5）价款或者报酬；（6）履行期限、地点和方式；（7）违约责任；（8）解决争议的方法。 并非所有条款都是合同的必要条款 。 在合同的订立中，要注意格式条款的适用问题。 格式条款又称附合合同、定型化合同，是指一方当事人为了与不特定多数人订立合同重复使用而单方预先拟定，并在订立合同时不允许对方协商变更的条款。 如果格式条款具有《合同法》规定的合同无效和免责条款无效的情形，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 （二）合同的形式 合同的形式，是指合同当事人意思表示一致的外在表现形式。 当事人订立合同，可以采取书面形式、口头形式和其他形式。 三、合同的订立程序 （一）要约 要约，是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方