文献综述 李志我国农村土地承包经营权继承问题阅后意见.docVIP

PAGE PAGE 5 文献综述：我国农村土地承包经营权继承问题 （叶：斟酌之，建议拟一个比较新颖又与法律专业吻合的题目） 法学院2008级2班 李志 摘要：党的十七届三中全会通过的《中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》(以下简称《决定》)提出，赋予农民更加充分而有保障的土地承包经营权，现有土地承包关系要保持稳定并长久不变。土地制度是农村的基础制度，土地是农业最主要的生产资料，土地流转能否规范有序地进行直接关系到我国农村今后的发展，并对整个国民经济的快速发展和全面实现小康社会有重要的意义.而继承作为流转的方式之一,笔者对近几年关于农村土地经营权继承的研究资料进行了搜集与整理，主要从农村土地经营权能否继承及可行性情况下所面临问题分析方面探讨以及解决相关问题的对策措施,并做简单评述。（叶：摘要针对性不强，应对论文将拟写作的主要内容概括之） 关键词：土地承包经营权；继承；问题；对策建议 一 农村土地承包经营权立法现状 1985年，《中华人民共和国继承法》第4条规定：“个人承包应得的个人收益，依照本法规定继承。个人承包，依照法律允许由继承人继续承包的，按照承包合同办理”。1993年，《农业法》 第 13 条第 4 款虽然规定了“承包人在承包期内死亡的，该承包人的继承人可以继续承包”，但在 2002 年年底修订时又被删除了。2003 年，《中华人民共和国农村土地承包法》将土地承包区分为家庭承包和其他方式的承包两种，并在第 31 条规定：“承包人应得的承包收益，依照继承法的规定继承。林地承包的承包人死亡，其继承人可以在承包期内继续承包”。在第 50 条规定：“土地承包经营权通过招标、拍卖、公开协商等方式取得的，该承包人死亡，其应得的承包收益，依继承法的规定继承；在承包期内，其继承人可以继续承包”。在概念表述上没有使用“继承”一词，而是采用了“继续承包”的表述，2003 年 3 月 1 日施行的《中华人民共和国农村土地承包法》，只允许对其抵押、转包、出租、互换甚至转让、入股，但不涉及继承这种权利移转的方式。《中华人民共和国土地承包法》第 44 条和第 50 条的规定：“对于荒山、荒沟、荒丘、荒滩等四荒地，如果承包人通过招标、拍卖、公开协商等家庭承包之外的方式承包了这些土地，那么其继承人在承包期内可以继续承包”。这样的规定是为了鼓励对荒地的治理，充分利用土地。2007年，《物权法》第 128 条规定：“土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转”。而对农村土地承包经营权的继承问题只字未提。《中华人民共和国土地管理法》第 14 条规定：“农民集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产。土地承包经营期限为三十年。发包方和承包方应当订立承包合同，约定双方的权利和义务。承包经营土地的农民有保护和按照承包合同约定的用途合理利用土地的义务。农民的土地承包权受法律保护”。这是该部法律对农村土地承包经营权的规定，从规定中可以看出农村土地承包是一种合同行为，并未规定土地继承问题 综上，现行法律对土地承包经营权继承问题要么回避，要么只作规定笼统含糊，因而，有必要加强对农村土地承包经营权继承方面的法律问题进行的研究， 以期为建立土地承包经营权特殊继承制度提供参考。 二 农村土地承包经营权能否继承的两种对立观点 现行法未对农村土地承包经营权可否继承作出定论,似乎给相关理论的探讨留下了空间，学界分成对立两种观点： （一）持否定观点者认为农村土地承包经营权不能继承。 其主要根据是： 1、“农村土地承包经营权的标的即农地,其所有权属于国家或者农村集体经济组织。承包人对农地不享有所有权,农地不是承包人的私有财产,所以不发生继承问题。”（叶：出自何处？） 2、“承包合同关系是不能继承的。在农村土地承包关系中,发包方与承包人之间是一种承包合同关系,此种合同关系因当事人的一方(如承包方)死亡而终止,根本就不发生继承。”[1］ 3、“农村土地承包经营权中的家庭承包经营权,是一种社员权,即是区别于一般财产共有权利的、与集体所有制相适应的、具有某种‘身份’性质的特殊权利,集体成员身份之有无与权利之有无直接相联系，一般不得继承、分割等。”[2] 4、“人的生死属自然现象,如果土地长时间不调整,再允许继承，不可避免将导致土地细碎化,不能形成规模效益；而且会导致许多新增农村人口得不到这份农村集体成员的基本社会保障，引起社会混乱。”[3］ （二） 持肯定观点者认为农村土地承包经营权可以继承 1、梁慧星认为:“农地使用权的继承,是指当农地使用权人是自然人时,如果农地使用权人死亡,其继承人可以根据继承法,取得该农地使用权。”[4](P534) 2、王利明也认为: