《国际商法》第1章：绪论.pdf

国际商法 International Commercial Law 主编徐春林、李玉香 清华大学出版社 第1章 绪论 1. 1国际商法的概念、渊源和主要内容 1．2国际商法幻的历史发展 1．3西方国家两大主要法系的商法结构 和特点 本章小结 复习思考题 第1章 绪论  1.1国际商法的概念、渊源和主要内容  1．1．1国际商法的概念  国际商法(International Commercial Law) 是指调整国际商事关系的法律规范的总称。  国际商法的调整对象是国际商事关系，这种 关系是各国商事组织在跨国经营中所形成的 商事关系。  商事关系是指人们在实施商事行为的过程中 产生的各种社会关系。 “商事”并不仅仅限于商业活动。 “国际”的含义是指“跨越国境”的意思。 现代国际商法的调整范围是非常广泛 的，已经从传统国际商法的范围：商 事组织、合同、代理、买卖、海商、 保险、票据等领域，拓展到技术贸 易、服务贸易、投资、金融、产品责 任等众多的国际经济领域。  1．1．2国际商法的渊源 国际商法的渊源是指国际商法产生的依据及其具体 的表现形式。 国际商法有四个主要渊源： 1．国际条约 国际条约或公约是指国家间共同制定的商事规范， 双边性质的称条约，多边性质的则称公约。 2．国际商事惯例 国际商事惯例是指在长期的国际贸易活动中形成 的，由某些国际组织或某些商业团体整理编纂成文 的，为广大国际商事当事人所普遍接受的贸易规 则。  3．国内立法 国内立法作为国际商法的渊源，是指 各国制定的关于调整涉外商事交易关 系的法律、法令、条例、规定等规范 性文件。 4．判例 在英美普通法之中，判例是国家法律 的重要渊源。判例虽不是大陆法系国 家的正式渊源，但是，大陆法系国家 在司法实践中也往往参考上级法院的 有关判例，使得判例在很多场合下实 际上成了“准法律”。 1．2国际商法的历史发展 国际商法主要经历了三个发展阶段：  (1) 商人习惯法阶段。 商人习惯法的特征是： ①它具有跨国性和统一性，普遍适用 于各国从事商业交易的商人； ②它的解释和运用不是由一般法院的 专职法官来掌执，而是由商人自己组 织的法院来掌执，其性质类似于现代 的国际仲裁或调解； ③其程序较简易、迅速，不拘泥于形 式； ④它强调按公平合理的原则来处理案 件。 (2) 国内法阶段。 商法失去了它原有的国际性。 (3) 现代国际商法阶段。 1．3西方国家两大主要法系的商法结构 和特点 1.3.1大陆法的结构、渊源和特点 大陆法系又称罗马法系、民法法系、罗 马—— 德意志法系，是以罗马法为基 础，以法国民法典和德国民法典为典型 的法国、德国法律以及模仿前述法例制 定的其他国家法律的统称。  大陆法的结构和特点  大陆法各国把全部法律分为公法和私 法两大部分。公法又细分为宪法、行 政法、刑法、诉讼法和国际公法等调 整国家和国家以及国家和个人之间关 系的法律；而私法可以分为民法和商 法等调整平等民事主体之间关系的法 律。 大陆法的特点是强调成文法的作用。 它在结构上强调系统化、条理化、法 典化和逻辑性。另外，大陆法各国都 主张编纂法典。法典是大陆法的主要 渊源。  2．大陆法的渊源  大陆法强调成文法的作用，所以法 律是大陆法的主要渊源。但是，习 惯、判例和学理也在大陆法中起着重 要的作用。  （1）法律 法律是大陆法的主要渊源。一般来 讲，法律分为三个层次： 1)宪法处于法律的最高地位，具有最 高的权威性。 2)法律是指立法机关—— 国会制定的 法律。例如大陆法国家的法典：民法 典、刑法典、商法典等。 3)条例是指行政机关制定