涵摄思维模式下裁判文书援引法条的失范与规制-中国法院网.docVIP

PAGE 司法责任制征文 司法责任制征文 于法有据：“涵摄”思维模式下裁判文书援引法条的失范与规制 以中国裁判文书网100篇裁判文书为分析样本 北京市平谷区人民法院 郑飞飞 二○一七年六月二十日 PAGE PAGE 14 作者简介： 郑飞飞，女，黑龙江人，2010年7月毕业于吉林大学法学院民商法专业，法学硕士。同年7月，进入北京市平谷区人民法院工作。论文《进退之间的选择法院参与社区矫正的经济学分析》获北京市法院第二十四届学术讨论会论文三等奖、论文《谁来开启破冰之旅行政公益诉讼原告主体资格SWOT比对分析》获第九届中国法学青年论坛一等奖、获北京市法院第二十五届学术讨论会论文三等奖、调研报告《金融借款合同纠纷案件的调研报告以基层法院十年案例为统计样本》荣获北京市法院2013年司法统计分析三等奖，论文《法院裁判文书网上公开实效性分析以马斯洛层次需求为视角》获最高院第二十六届学术讨论会论文优秀奖、北京市三等奖，案例《农村房屋买卖合同中无权处分的效力分析原告孙某诉被告杨某农村房屋买卖合同案》获得全国青年法官案例二等奖，论文《SOR模型分析：人民陪审员事实审之规则构建》获得全国法院第二十八届学术讨论会三等奖，北京市二等奖，中国审判理论年会三等奖。《立足司法 区际协作 助力京津冀协同发展-以平、蓟、三、兴四地法院为基础样本的调研报告》被评为北京市法院2015年度调研成果优秀奖。《关于法院为京津冀协同发展提供法治保障的调研报告》被评为北京市法院2015年度《北京审判》稿件类三等奖。案例分析《农村土地承包经营权转包的法律性质分析》、《农村土地承包经营权转包与转让的法律性质区分》被编入《城乡土地纠纷案件法律实务》公开发表。 于法有据：“涵摄”思维模式下裁判文书援引法条的失范与规制 以中国裁判文书网100篇裁判文书为分析样本 论文提要： 在分析中国裁判文书网文书过程中，笔者发现裁判者单纯“适用法律不当”这一援引法条失范情形并未导致二审、再审中裁判结果实质改变，这与相关法律规定有所冲突，同时引发公众信任危机，对法官是否能准确援引法条进行裁判产生疑惑。 重点抽取100篇典型文书进行研究显示，除“适用法律不当”之外，裁判文书援引法条失范情形正不断扩大：实质性规则中包括缺乏逻辑联系、引用法律规范构成不完成，引用法条外延过大等情形，技术性规则中包括援引顺序错误、不当引用位阶较低规范、未全文引用等情形，失范比例过半，亟待引起重视。 为剖析援引法条存在问题原因，本文从法官作出裁判过程中固有的“涵摄”思维模式出发，指出由于该思维模式的根源性困境，大前提制定法的不完备性、现有《规定》单纯技术性规制弊端，缺乏价值判断因素及逆向裁判思维等因素，都会导致援引法条出现上述问题。 为此笔者从界定援引法条的性质及功能定位角度出发，建议明确援引法条失范后果，确立援引法条的原则，并完善现有《规定》的内容，增加援引法条实质性规则，填补现有的技术性规则，为“涵摄”思维模式下援引法条制度性修正提出规制设想。 全文共7743字。 关键词：裁判文书 援引法条 失范 制度修正 规则 以下正文： 不仅要主持正义，而且要人们明确无误地、毫不怀疑地看到法官是在准确运用法律主持正义，这一点不仅是重要的，而且是极为重要的。 【英】休厄特 引言: 裁判文书作为法院与公众联系的纽带，是承载全部审判活动、体现审判结果的“司法产品”。在认定事实清楚且进行透彻说理的同时，援引法条是否准确也是优质裁判文书必备条件之一。然而近年司法实践中，社会各界将越来越多的关注点投入到裁判文书说理改革中，较少关注援引法条问题。只有对判决结果不满意时，才将注意力转向裁判文书援引法条是否规范、是否失范的问题。 一、问题切入：裁判文书援引法条失范内涵对比与冲突 （一）裁判视角下援引法条失范内涵 裁判视角内的裁判文书援引法条“失范”问题可以分为两种情形：一种是“错引”，即应该适用某条款而适用了另一条款。另一种是不适度引用，又分为“漏引”和“赘引”，意指多引或者少引了需要作为判决依据的法条。一般情况下“错引”是对法律条文的理解错误、适用法律不当导致，不适度引用则多数可归结为技术性问题。 （二）公众视角下援引法失范内涵 一般来讲，当事人只有在关注切身利益时才关注到裁判文书援引法条问题。在中国裁判文书网以“适用法律不当”为关键词进行搜索，以该网站2016年上传的文书本文所有2016年相关数据以中国裁判文书网统计数字为依据，其中此处统计上传文书数量的截止日期为2016年6月1日，其他文书访问时间2016年5月15日—30日。（共1655918件）为基数进行统计，其中申请上诉或再审案件（上诉数为188604件，再审数为4432件）比例为11.6%，而当事人以“适用法律