上市公司信息披露与商业秘密保护.docVIP

一、上市公司信息披露与商业秘密保护冲突的形成　? 　　上市公司信息披露属于证券立法的范畴，而商业秘密保护制度则属于反不正当竞争法的范畴。证券法以“公开、公正、公平”为原则，以保护广大投资者的利益为宗旨，反不正当竞争法则通过打击不正当竞争，营造有序、合法的竞争环境，维护企业的利益。商业秘密保护制度更是以“保密”为理念，维护企业的竞争优势。“公开”与“保密”，是法律观念上的冲突，“投资者的利益”与“企业利益”在某种程度上是一对矛盾统一体，既有对立的一面，又有协调的一面。正因如此，两种制度在立法中早已出现了较为明显的冲突，商业秘密的外延与上市公司必须披露的信息，尤其是重大信息的外延有着交叉的部分。 　 　　上市公司信息披露制度是指上市公司依照法律的规定以完整、及时、准确的方式向所有投资者和整个证券市场公开、公平、公正披露与该投资行为及持续性身份相关的信息。信息披露已经成为国际证券管理法律的基本立法原则，以保障投资者权益为证券交易法的第一要义。各国立法机构也在广大投资者的呼声中通过扩大信息披露范围，提高披露要求，设置民事责任机制，不断完善证券监管法中的信息披露制度。商业秘密保护作为专门的法律制度，是工业革命和市场经济迅速发展的产物，以英国和美国为代表的普通法国家商业秘密判例形成特殊的部门法律。70年代以来，随着经济竞争愈加激烈，企业愈来愈重视对商业秘密的保护，成为国际知识产权保护谈判的重要内容。以美国为例，其1939年的《侵权行为法重述》将商业秘密定义为能使权利人有获得市场竞争优势的可能性，是被权利人连续使用的信息；1979年的具有示范法性质的《统一商业秘密法》则将保护范围扩大至尚未使用的信息，包括配方、样式、编辑产品、程序、设计、方法、技术或工艺等。1994年，关贸总协定知识产权协议即TRIPS中，第7节第39条对“未披露的信息的保护”就是对商业秘密保护的规定。世界知识产权组织也于1996年公布了反不正当竞争法示范条款，包含保护商业秘密的规定。我国1993年的《反不正当竞争法》（第10条之中）对商业秘密的保护作了严格规定，商业秘密指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。此后国家工商管理局又在《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》中对之作出了如下解释：技术信息和经营信息包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理决窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。由此可以看出，商业秘密的保护范围在不断扩大。　 　　二、上市公司信息披露与商业秘密保护冲突的表现形式　 　　在保护对象上的冲突。上市公司的信息披露制度最原始最深刻的目的即在于保护投资大众，因为上市公司的信息披露，增加了发行公司内部管理和财务状况的透明度，强化了证券主管部门与社会公众对公司行为的监督，对于广大投资者而言，能够更有效地进行收益和风险的综合分析，减少投资行为的盲目性。而商业秘密保护制度则是以保护公司或企业的合法权益为目标，因为信息是一种稀缺的资源，一个企业通过投入了大量的时间和金钱，通过自己的努力，研究出了新的技术，开发了新的产品，总结出新的管理经验，获得新的市场信息，当然要采取保密的措施，以防止他人不劳而获。因此，从保护对象来看，以上市公司为主体，信息披露制度重在保护投资者的利益，而商业秘密保护制度则重在保护企业的利益，二者之间存在着冲突。　 　　在范围上的冲突。根据我国《证券法》第62条的规定，发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响，而投资者尚未得知的重大事件时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所提交临时报告，并予公告，说明事件的实质。这些重大事件包括：公司的经营方针和经营范围的重大变化；公司的重大投资行为和重大购置财产的决定；公司订立重要合同，而该合同可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响；公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况；公司发生重大亏损或者遭受超过净资产百分之十以上的重大损失；公司生产经营的外部条件发生的重大变化；公司的董事长、三分之一以上的董事或者经营发生变动；持有公司百分之五以上的股东，其持有股份情况发生较大变化；公司减资、合并、分立、解散、及申请破产的决定；涉及公司的重大诉讼，法院依法撤消的股东大会、董事会决议；法律行政法规规定的其他事项。在我国的反不正当竞争法中，而商业秘密主要包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招标投标中的标底等信息。上市公司信息披露与商业秘密保护之间是有冲突的，如公司的产销策略发生了重大变化，按证券法的规定属于应该披露的重大事件之一，但是产销策略又属于商业秘密，是应该受到保护的，这样两者就产生了冲突；再如公司订立的重要合