尼泊尔荪莎里灌溉工程仲裁案例分析.doc

尼泊尔荪莎里灌溉工程仲裁案例分析 方春旺 张予玲 摘 要 中国水电十一局在尼泊尔通过国际公开竞争性投标，中标了尼泊尔荪莎莉灌溉工程。在合同谈判阶段，承包商与业主就合同内容达成了数项协议，并签订了合同谈判会议纪要。但业主单方面致函承包商取消部分纪要内容，未得到承包商的认可，于是双方签订合同协议书。在施工过程中，合同双方就合同谈判会议纪要的法律地位产生争议，经过国际仲裁，我方获胜。 关键词 合同成立的要件 要约 承诺 争议 仲裁 合同是现代社会进行各种经济活动的基本法律形式，它通过对当事人权利义务的规定，起着维护并保障经济交往顺利进行的作用。合同是两个或两个以上当事人依法达成的明确相互权利义务关系的具有法律约束力的协议。国际工程承包是一种境外的经济活动，受相关国家合同法和相关法律的约束。 本文通过合同成立的要件来分析我局在尼泊尔承建的荪莎里灌溉工程发生的合同争议。 1 关于要约与承诺 对于合同的成立，尽管各国对合同有效成立的具体规定不完全相同，但都要求合同的有效成立必须具备一定的条件，即所谓合同有效成立的要件。这些条件主要有以下几项：①当事人应通过要约和承诺达成协议；②当事人必须具备签订合同的能力；③合同的标的和内容必须合法；④合同必须有对价和合法的约因；⑤当事人意思表示必须真实；⑥合同的形式必须符合合法要求。 合同当事人法律地位平等，合同一经签订，任何一方不能单方面改变合同内容。 要缔结合约，当事人之间必须经过协商达成协议，而要达成协议，则必须有一方提出要约，另一方表示承诺。因此要约与承诺是订立合同所必经的两个不可缺少的步骤。 要约是一方当事人向另一方当事人做出的以缔结合同为目的的意思表示。要约的要件：①要约人必须向受要约人表明愿意按照要约中指定的条件订立合同的愿望和建议；②要约的内容必须明确肯定，即应该包括拟将签订合同的主要条件。 承诺是指受要约人按照要约指定的方式，对要约的内容表示完全同意的意思表示，要约一经承诺，合同就告成立。承诺的要件：①承诺必须由受要约人做出。受要约人包括其本人及其授权的代理人；②承诺必须与要约的内容一致。如果受要约人在其承诺中将要约的内容加以扩充、限制、或变更，从原则上说不是承诺而是一项反要约，它是对原要约的拒绝，不能发生承诺的效力；③承诺必须在要约规定的有效期内做出；④承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。 承诺是受要约人愿意按照要约的内容与要约人订立合同的意思表示，所以，欲取得成立合同的法律效果，承诺就必须在内容上与要约的内容一致。这是承诺之所以发生法律效力的基本规则。对此各国法律莫不如此。对于承诺在内容与要约内容的完全一致，无疑是合同自由原则的具体要求之一，而于近代各国民法上，莫不以自由原则之为合同法之帝王法则。全部能够成为合同的内容的要点，应当经双方当事人协商一致，否则不应当对当事人产生法律效力。所以承诺只能是对要约的忠实反映，不得进行任何之变更。在英美法上称之为镜象原则，要求承诺如同镜子一般照出要约的内容。即承诺应当与要约内容完全一致始得成立合同。大陆法上同样要求承诺的内容与要约内容必须一致，不得作任何修改，否则不成立合同。 我国合同法第30条规定了承诺对要约内容的实质变更。实质变更要约内容的承诺，不发生承诺的效力，而为新的要约。这一点与传统的民法观点一致。实质变更要约的承诺，实际上是受要约人对要约的否定，所以该种承诺不应当产生成立合同的效力，否则就无法确定合同的内容，是以要约内容为准还是以承诺的内容为准。因而，实质变更要约内容的承诺，不能发生法律效力，但为方便订约当事人之间此后成立合同的便捷，法律规定可以作为新的要约对待，经原要约人承诺，则可以成立合同。在学理中，对此种新的要约，称为反要约。2 尼泊尔荪莎里项目案例 2.1 争议简介 项目名称：荪莎里莫郎灌溉III（第一期）工程Sunsari Morang Irrigation III (Phase I) Project 项目业主：尼泊尔荪莎里莫郎灌溉开发委Sunsari Moring Irrigation Development Board 承包商：中国水利水电工程总公司，后更名为中国水利水电集团公司。 合同金额：约合2200万美元。 经过招投标程序、合同谈判并形成合同谈判会议纪要，就23项内容达成协议后，业主签发中标通知书，双方正式签订合同协议。但在合同实施期间，业主和承包商之间就纪要中的13项条款的有效性发生争议。业主认为合同谈判会议纪要中的这13项条款在签订合同后通过双方协商和信函确认，其中的12项条款的内容已经从纪要中删除。但承包商认为这13项条款没有被删除。由于存在争议，承包商在合同履行期间依据纪要所提出的数项索赔，均被业主拒绝。在工程按期完工后，业主又无理拒绝支付竣工账单，在友好协商的各种努力