新公司法提供担保的依据.docVIP

　　一、 新《公司法》关于公司对外提供担保的新规定4 Y ~9 v y; {, e　　1、新《公司法》规定公司作为反担保时应提供公司股东会决议或董事会决议。但目前司法部门存在两种观点，一种是认为必须提供，另一种认为只有银行作为债权人时，才有审查公司股东会决议。在这里我们应根据审慎经营的原则：统一标准应出具股东会决议或董事会决议。! h Y0 j7 V, P5 T* B m. h* _6 \! z% o3 g r: f7 w( u　　（1）如何区分何时出具股东会决议和董事会决议？关键看公司章程，但如果公司章程中没有提到的，应出示股东会决议。* l. l0 K I$ A6 ~$ c% F Z0 e. \2 N8 o$ @4 x2 g |5 ?# ?( w2 d3 L　　2、为股东或者实际控制人担保必须经股东（大）会决议，上述人无表决权，出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过- T2 D9 G/ X1 Z0 C9 N/ w　　（1）举例：假设A股东控股70%，B股东控股20%，C股东控股10%，如果以A个人名字申请贷款，以该公司作为担保，在这里A处于绝对控股，根据公司法规定，担保中受益的股东无权表决。* q8 A, v+ |$ d5 O　　假如B同意+C不同意=通过，反之则不通过。. d O7 V, n4 ^/ n8 @( a　　但对上述同意担保的情况要注意几点要素：首先落款签名处（如果A、B、C三位股东都同意，则A股东可以签字，如果不一致通过，则A不能签字。) \3 x+ d6 D4 j4 \5 U$ E s: p/ D U3 S　　其次对股东点票数决定表决权，另外注意董事会是以人数决定表决权的。% K: U( t! f7 y- V( s6 n- S1 E, [ r0 ~2 n# x1 n; p- y( x, t　　3、非关联企业担保依照公司章程的规定，由董事会或股东会决议　　4、股东会、董事会决议真实性和合法性的审查标准/ H3 Z7 e+ |* Z( b1 s8 v8 @1 e- B; x9 U- F* E3 q l　　（1）面签，顾名思义为当面签字。　　（2）如果股东签字上存在造假，而我们未能识别，我们需要负形式审查责任。6 c `+ z; b) N6 C$ E8 [# ]4 P3 _8 M　　（3）如果该公司股东签字时在境外或台湾香港、澳门的情况应提供授权委托书。对于在境外的（韩国、日本等）应出具的授权委托书经中国领事馆认证，对于台湾的应出具的授权委托书经海基会盖章，对于香港、澳门的应由司法部授权的港澳律师公证。4 C# v- v$ _4 r9 y0 a9 a0 s8 U( U! s2 ~6 R4 l　　二、夫妻共有房产设定抵押时应当注意的法律风险　　审慎原则：夫妻双方必须都得签字。 k; M J: C8 c3 L$ D P. E　　三、可以设定抵押的财产范围　　首先我们应该了解下：抵押的目的是为了对抗第三人。　　1、在建工程抵押与光地抵押1 D/ t S- c/ X) _7 r+ v4 L　　1.1、在建工程抵押要注意三点： v9 l- V) v+ ~9 u4 P( v9 h7 Q: m　　1.11、必须四证齐全：土地证，建设用地规划许可证，建设　　程规划许可证，施工许可证。　　1.12、登记部门：各地房管局或建设局（大部分的登记部门为房管局）1 m* n# U$ m; F7 ` _+ i w9 t8 q4 u: n% m　　1.13、新情况、新问题：预告登记的理解，根据物权法规定，预告登记指当事人约定买卖期房或者转让其他不动产物权时，为了限制债务人处分该不动产，保障债权人将来取得物权而作的登记。如在商品房预售中，购房者可以就尚未建成的住房进行预告登记，以制约开发商把已出售的住房再次出售或者进行抵押。# G1 F- f# Z# M$ C1 N- Z2 T0 X* g8 b6 g2 y/ }　　预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。2 x, j4 ]7 P$ e8 u* t, @. ^* d5 m: f0 v6 f8 i- L　　如果到期，有两个解决办法：一是收回资金，二是转为正式抵押。 U! N A. ~% _7 N　　1.2、光地抵押注意的问题3 C. P1 E* `. \+ c　　1.21、根据物权法规定：以土地抵押的地面上的新增建筑物不属于抵押物。) z2 ~9 G0 G u( h; t8 x- d　　1.22、光地抵押的部门：土管局% Y6 O* d( c t% _. |( }/ W1 F% H0 [: \ \# j1 H　　1.23、案例略, H4