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刑罚的效力:
属地管辖沾边即管,包括领陆、领空、领海。外交豁免权是个例外,不能管。
境外:属人管辖我的人犯事。国家工作人员或者军人无条件适用我国刑法,其他人犯轻罪(最高刑为3年以下有期徒刑)的可以不追究。行为时是中国人,或者裁判是中国人的,都可以管。轻罪可不追究。
境外:保护管辖侵犯我的人、我国利益。按照我国刑法规定属于重罪(最低刑为3年以上有期徒刑),犯罪地法律也认为是犯罪,双重犯罪和重罪。
境外:普遍管辖--外国人在国外实施的危害各国共同利益的国际犯罪(如贩毒、洗钱),国际条约、公约要经过转化为我国刑法规定才可以适用,但是认定国际犯罪依据的是国际条约或公约。
对外国判决的承认:我国实行消极承认态度,也就是你判你的,我判我的,你执行过的刑罚处罚的,我们可以减轻或免除处罚。
犯罪的本质是侵犯了法益。社会危害性就是指法益侵犯性,。如果某种行为根本不可能侵害或者威胁法益,不管其内心多么邪恶,也不具有刑法意义上的社会危害性。法益侵犯性(违法性);非难可能性(有责性)。
犯罪:法律禁止的行为--有无正当理由--有则性(选择性)
亲告罪,告诉才处理。(侮毁暴虐侵)
记述的构成要件要素:不需要判断,根据客观事实就可以看出(护照)。
规范的构成要件要素:在主观价格判断才能确定(淫秽物品)
积极的构成要件要素:积极的、正面的表明犯罪成立的要素。
消极的构成要件要素:消极的、反面的否定犯罪成立的要素。
客观(违法)的构成要件要素:主体、对象、结果、地点、行为、时间。
主观(责任)的构成要件要素:内心的、主观要素,例如故意、过失、目的、动机、行为能力等。
受贿罪:为他人谋取不正当利益的收受贿赂的,是受贿罪。这里,为他人谋取不正当利益,既不是客观也不是主观构成要件,应该认为只有当承诺为他人谋取不正当利益的,就构成受贿罪,如果后来又构成别的犯罪的,那就是数罪并罚。
行贿罪:为谋取不正当利益给予国家工作人员以财物的是行贿罪。为这个谋不正当利益,可以认为是主观的目的,可以理解为客观的行为,比如事前未约定,行为人为表示感谢而给予国家工作人员财物的,如果理解为主观的话,行为人给钱的时候不是为了谋取利益,所以要理解为客观的要件,就是说行为人客观是已经谋取到了不当利益,构成行贿罪。
为组织他人偷越国边境而骗取出境证件罪,这个为组织他人偷越国边境,不能理解是客观构件,而要理解为主观目的。
13.诈骗罪与抢夺罪的区分,要看受害者是否是基于被骗而处分失去了财务。
14.盗窃枪支弹药罪与妨害公务罪、盗窃罪的区别,要看行为人是否是基于非法占有枪支弹药为目的,是就是构成盗窃枪支弹药罪,不是的话盗窃警察的枪构成妨害公务罪,盗窃他人的枪支就是盗窃罪。
15.抢劫罪和盗窃罪,都要以非法占有为目的。
16.危害行为:有体性(客观要素),有意性(主观要素),有害性(实质要素),表现为法益侵犯性,包括法益的实质侵犯和法益的侵犯危险。客观行为绝对不能侵犯法益的,是不可罚的不能犯,不认为是犯罪。
17.刑法上的实行行为的判定:第一,形式上符合客观构成要件,而且具有法益侵害的紧迫性(“着手”属于实行行为的起点,着手的认定,分2步,首先找到法益,然后看行为的继续是否马上出现紧迫危险或者提高了法益的危险状态,现实紧迫直接)。实行行为通常是刑法分则规定的,但刑法分则规定的行为并不一定是实行行为,有可能属于预备行为。毁谤罪、诬告陷害罪、损害商品信誉罪,捏造虚构事实阶段是预备行为,而散布捏造虚构事实是实行行为。第二,属于类型性的法益侵害行为,即从社会相当性上评价属于社会生活中被禁止的有法益侵犯可能性的行为(侵害的法益在社会上的评价是被禁止的,如果法益侵犯是社会上允许的、能被接受的,那就不构成实行行为)。
18.第一,影响犯罪未遂、犯罪预备的区分:如果已经着手实行行为,绝对不可能成立犯罪预备。
第二,影响犯罪未遂与不可罚的不能犯的区分:如果没有法益侵犯性的行为存在,那就没有犯罪的存在。
第三,影响因果关系的判断:因果关系是讨论实行行为与实害结果之间的关系,如果没有实行行为,那么实害结果就只能是另一实行行为或者自然事件导致。
19.真正(纯正)不作为犯:刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪。如遗弃罪,丢失枪支不报罪,不报、谎报安全事故罪,拒不支付劳动报酬罪,不解救被拐卖、绑架的妇女、儿童罪等。
20.不真正不作为犯:行为人以不作为形式实施的通常为作为形式的犯罪。不作为与作为的相当性取决于行为人应当阻止危险但未排除或者控制既存的危险。
21.作为义务的产生:①监督义务:基于对危险源的支配产生的监督义务。第一,对危险物(危险动物、危险物品、危险设置、危险系统等)的管理义务。第二,对他人危险行为(他人不承担刑事责任)的监督义务。第三,对自己的先前行为引起的法益侵害
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