外资审批实务2018-演示.pptxVIP

外商投资审批实务;一、外资审批的依据和原则 二、特定事项审核要点 三、特定行业审核要点 四、国家安全审查 五、关于下放审批权限的指引 六、事中事后监管 七、常见问题 ;（一）审批依据 《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》及实施条例、细则； 《中华人民共和国公司法》； 《外商投资准入特别管理措施（负面清单）》； 其他法律法规规定。; 《公司法》第二百一十七条 外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。——特别法优于一般法 《中外合资经营企业法》第三条， 合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报国家对外经济贸易主管部门审查批准。 ;（二）审核原则 1、是否符合中华人民共和国的法律、法规和政策规定； 外资三法、公司法、其他法律法规及规定、产业政策 2、是否与相关部门批准文件一致； 固定资产投资、国资、土地、环保、证券、特定行业 3、是否符合平等互利的原则。 ;（三）审核要点——形式 ①合同、章程、决议、协议的法律有效性，包括是否有签字时间、地点、签字人是否是法定代表人或得到法定代表人的授权； ②合同、章程应包括的内容是否有遗漏，要求呈报的文件是否齐全；法律法规规定提交原件的，是否为原件；合同、章程是否带有附件③主体资格是否合法、资信证明、身份证明等证明文件是否处于有效期内；④合同、章程、协议生效条件；⑤由备案转为审批管理的，合同、章程重述的要逐条审核；采用修正案方式的，仅对修正案进行批复，但如合同、章程中含有违反中国法律法规或显失公平的条款，应要求修改。;（三）审核要点——内容 ①经营范围是否符合产业政策、是否涉及外资安全审查；②经营范围、注册地址、投资总额、注册资本、出资方式、出资期限是否明确且与批准文件相一致；③投注比是否符合规定；④合同、章程是否有涉及政府行为和约束第三方(即非合同方)的条款；⑤合同、章程条款是否存在与法律规定不一致的内容；⑥合同、章程采用的文字及生效条件；⑦董事会的组成、权限、召开董事会会议的程序以及经营管理机构的设置，是否可能因董事会设置安排影响中方控股地位；⑧利润分配方式，不得有保证外方固定回报的约定；⑨争议的解决和违约处罚。;;1. 并购的认定。《并购规定》第一章第二条，股权并购：外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司”）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业； 资产并购：外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内资产且运营该资产，或外国投资这协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。 ;2.关联并购的判定。 境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司并购与其有关联关系的境内公司： ①并购方为境内公司、企业或自然人在境外合法设立或控制的公司② 并购方与目标境内企业存在关联关系（公司法第216条第（四）款：关联关系指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。） 并购当事人均需对是否存在关联关系进行说明或承诺，并披露实际控制人情况。 ;3. 产业政策。 不允许外国投资者独资经营的产业，并购不得导致外国投资者持有企业的全部股权； 需由中方控股或相对控股的产业，被并购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位； 禁止外国投资者经营的产业，外国投资者不得并购从事该产业的企业。 被并购企业所投资企业经营范围应符合外商投资产业政策要求：不得经营禁止外商投资的领域；外商投资有股比要求的，应符合股比要求。不符合产业政策的，应进行调整。 备案情形下，出现上述情形的，应走审批程序。 ; 4.外商投资企业待遇。 第九条　外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例高于25%的，该企业享受外商投资企业待遇。 ;5.中华老字号。 第十二条 外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。 注：根据《“中华老字号”认定规范（试行）》，中华老字号应由国内资本及港澳台地区资本相对控股。 ;6.债权债务处置 第十三条 股权并购的，并购后所设外商投资企业需承继被并购方的债权债务。资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权债务，应当在投资者向审批机关报送申请文件前至少15日，向债权人发出通知书，并在全国发行的省级以上报纸发布公告。 另行达成协议的，不得损害第三人利益和社会公共利益。 ;7. 并购交易价格。 以资产评估机构对股权、资产价值的评估结果作为确定交易价格的依据，禁止以明显低于评估结果的价格